Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.09.2008 по делу n А14-4278/2008. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

и проведению азартных игр после 1 июля 2007 года.

Таким образом, отказ налогового органа в выдаче свидетельства о регистрации объектов налогообложения налогом на игорный бизнес, может быть признан судом незаконным в случае соответствия организации, осуществляющей деятельность по организации и проведению азартных игр после 1 июля 2007 г., требованиям, установленным частью 6 статьи 6, частями 1, 3 - 5 статьи 8, частями 2 и 3 статьи 15 Закона № 244-ФЗ, частью 2 статьи 16 Закона № 244-ФЗ и отсутствии решения органа государственной власти субъекта РФ о запрете, начиная с 1 июля  2007 года на территории субъекта РФ деятельности по организации и проведению азартных игр. В данном случае подобное бездействие Инспекции нарушает права  и законные интересы такой организации в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности

При этом, в случае не соответствия организации требованиям установленным частью 6 статьи 6, частями 1, 3 - 5 статьи 8, частями 2 и 3 статьи 15 Закона № 244-ФЗ, частью 2 статьи 16 Закона № 244-ФЗ, а также при наличии решения органа государственной власти субъекта РФ о запрете, начиная с 1 июля 2007 года на территории субъекта РФ деятельности по организации и проведению азартных игр, отказ налогового органа в выдаче свидетельства о регистрации объектов налогообложения налогом на игорный бизнес, не нарушают права и законные интересы такой организации в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, поскольку осуществление данной деятельности запрещено законом.

Судом апелляционной инстанции учтено, что в соответствии со ст. 1 Закона Воронежской области от 25.06.2007 г. № 71-03 деятельность по организации и проведению азартных игр, за исключением казино, на территории Воронежской области запрещена с 1 января 2008 года.

Таким образом, деятельность игорных заведений на территории Воронежской области до 1 января 2008 г. возможна только в случае их соответствия требованиям, установленным ч. 6 ст. 6, ч.ч. 1, 3 - 5 ст. 8, ч.ч. 2 и 3 ст. 15, ч. 2 ст. 16 Федерального закона от 29.12.2006 г. № 244-ФЗ, а после 1 января 2008 г. на территории Воронежской области вправе осуществлять деятельность только игорные заведения в виде казино при условии их соответствия требованиям, предъявляемым к казино Законом № 244-ФЗ.

В силу ч. 6 ст. 6 Закона № 244-ФЗ стоимость чистых активов организатора азартных игр в течение всего периода осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр, для организаторов азартных игр в казино и залах игровых автоматов не может быть менее 600 миллионов.

В соответствии с п.1 ст.8 вышеуказанного закона игорное заведение должно быть разделено на зону обслуживания участников азартных игр и служебную зону игорного заведения. Пунктами 3, 4, 5 данной статьи установлено, что организация и проведение азартных игр могут осуществляться исключительно работниками организатора азартных игр. Работниками организатора азартных игр не могут являться лица, не достигшие возраста восемнадцати лет; используемое в игорном заведении игорное оборудование должно соответствовать требованиям законодательства РФ о техническом регулировании, технических регламентов, стандартов, а также иным обязательным требованиям и находиться в собственности организатора азартных игр. В помещении должны находиться документы, подтверждающие соответствие игорного оборудования указанным требованиям.

Положения ст.15 Закона № 244-ФЗ содержат требования, предъявляемые к букмекерским конторам и тотализаторам. При этом в соответствии с п.1 ст.16 данного Закона требования, установленные частью 2 ст.15, применяются ко всем игорным заведениям вне зависимости от их вида.

Исходя из вышеуказанного, в соответствии с ч.2 ст.15 Федерального закона, игорные заведения не могут быть расположены в объектах жилищного фонда, объектах незавершенного строительства, во временных постройках, в киосках, под навесами и в других подобных постройках; в зданиях, строениях, сооружениях, в которых расположены детские, образовательные, медицинские, санаторно-курортные учреждения; в зданиях, строениях, сооружениях автовокзалов, железнодорожных вокзалов, речных вокзалов, речных портов, аэропортов, на станциях и остановках всех видов общественного транспорта городского и пригородного сообщения; в помещениях, в которых осуществляется деятельность, не связанная с организацией и проведением азартных игр или оказанием сопутствующих азартным играм услуг; в зданиях, строениях, сооружениях, которые находятся в государственной или муниципальной собственности и в которых расположены федеральные органы государственной власти, органы государственной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления, государственные или муниципальные учреждения и унитарные предприятия; в зданиях, строениях, сооружениях, в которых расположены культовые и религиозные организации.

Согласно ч. 2 ст. 16 Закона № 244-ФЗ, игорные заведения должны отвечать следующим требованиям: игорные заведения могут располагаться только в зданиях, строениях, сооружениях, являющихся объектами капитального строительства, занимать указанные объекты полностью или располагаться в единой обособленной их части; игорное заведение не может быть расположено в зданиях, строениях, сооружениях физкультурно-оздоровительных и спортивных учреждений; площадь зоны обслуживания участников азартных игр в казино не может быть менее чем восемьсот квадратных метров, и в ней должны находиться касса игорного заведения, гардероб, места для отдыха посетителей игорного заведения, туалет. В доступном для посетителей игорного заведения месте должны быть размещены текст настоящего Федерального закона, установленные организатором азартных игр правила азартных игр и правила посещения игорного заведения, лицензия на организацию и содержание тотализаторов и игорных заведений; в зоне обслуживания участников азартных игр в казино должно быть установлено не менее чем десять игровых столов, а также могут быть установлены игровые автоматы, кассы тотализатора и (или) букмекерской конторы. Игровые столы и игровые автоматы, установленные в казино, должны находиться исключительно в собственности организатора азартных игр; в служебной зоне игорного заведения должны находиться помещение для отдыха работников организатора азартных игр, специально оборудованное помещение для приема, выдачи и временного хранения денежных средств, помещение для организации службы безопасности игорного заведения; в случае установки игровых автоматов в зоне обслуживания участников азартных игр в казино на данное игорное заведение распространяются требования, установленные пунктами 8, 10 настоящей части; площадь зоны обслуживания участников азартных игр в зале игровых автоматов не может быть менее чем сто квадратных метров, и в ней должны находиться касса игорного заведения и туалет; в зоне обслуживания участников азартных игр в зале игровых автоматов должно быть установлено не менее чем пятьдесят игровых автоматов, а также могут находиться кассы тотализатора и (или) букмекерской конторы; в служебной зоне зала игровых автоматов должно находиться специально оборудованное помещение или должно быть установлено оборудование для приема, выдачи и временного хранения денежных средств; игровые автоматы, установленные в зале игровых автоматов, должны находиться исключительно в собственности организатора азартных игр. Технологически заложенный средний процент денежного выигрыша каждого игрового автомата должен быть не ниже чем девяносто процентов; организатор азартных игр в букмекерской конторе вправе самостоятельно определять событие, от которого зависит исход пари, за исключением случаев, установленных федеральными законами; организатор азартных игр в тотализаторе обязан обеспечить участникам азартных игр возможность наблюдать развитие и исход события, от которого зависит результат пари, в том числе при помощи специального оборудования; положения пунктов 15 - 17 настоящей части применяются также в отношении касс тотализаторов, расположенных в казино, залах игровых автоматов и букмекерских конторах.

В материалы дела Обществом были представлены документы, подтверждающие, что деятельность ООО «ВЕГАТЕК» соответствует вышеуказанным требованиям, предъявляемым к организатору азартных игр,  а именно:

- аудиторские заключения, содержащие расчеты стоимости чистых активов ООО «ВЕГАТЕК» на 01.01.08 г. , на 31.03.08 г., на 30.06.2008 г. по форме, утвержденной приказом Минфина РФ от 02.05.2007 г. № 29н, из которых следует, что размер чистых активов Общества на 01.01.08 г., на 31.03.08 г., на 30.06.2008 г. составляет соответственно 622 млн. руб. , 643 млн. руб., 633, 5 млн. руб.

- свидетельство от 11.09.2003 г., в соответствии с которым Общество является юридическим лицом, зарегистрированным в установленном законом порядке на территории Российской Федерации;

- лицензия № 004435, выданной 24.05.2004 г. Федеральным агентством по физической культуре, спорту и туризму на право осуществления организации и содержания тотализаторов и игорных заведений;

- договор аренды № 3 от 21.06.2008 г., приложения № 1 и № 2  к данному договору, в которых указан план расположения помещений на 1 и 2 этажах, из которых следует, что игорное заведение разбито на зону обслуживания (игорная зона) и служебную зону. При этом, зона обслуживания  составляет 800 кв.м., а общая площадь игорного заведения составляет 820 кв.м. В зоне обслуживания размещены в том числе касса игорного заведения и туалет. В служебной зоне игорного заведения расположены помещения для отдыха работников организатора азартных игр, специально оборудованное помещение для приема, выдачи и временного хранения денежных средств, помещение для организации службы безопасности игорного заведения;

- договоры купли-продажи автоматов, игровых столов, акты приемки-передачи объектов основных средств, в соответствии с которыми, автоматы  и игровые столы находятся в собственности организатора азартных игр;

- декларации соответствия игрового оборудования требованиям, предъявляемым к игровому аппарату, а также акты о проведении контроля за игровыми автоматами с денежным выигрышем, подтверждающие, что технологически заложенный средний процент выигрыша составляет не менее 90% а также отсутствие недекларированных возможностей по изменению процента выигрыша; 

- список сотрудников обособленного подразделения (Московский проспект, 19–г), из которого следует, что все сотрудники подразделения старше 18 лет;

- отчет организатора азартных игр, представляемый в ФНС России по состоянию на 30.06.08 г.

При этом, Инспекции была предоставлена возможность представить возражения относительно представленных Обществом документов. Каких-либо возражений Инспекцией не заявлено. Доказательств, опровергающих содержание вышеуказанных  документов, Инспекцией не представлено.

В соответствии с ч. 4 ст. 16 Закона № 244-ФЗ, для лицензиатов срок действия лицензий на организацию и содержание тотализаторов и игорных заведений, выданных до дня вступления в силу Закона № 244-ФЗ и действующих на день его вступления в силу, продлевается  до 30 июня 2009 г. вне зависимости от срока, указанного в имеющихся у таких лицензиатов лицензиях.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, ООО «ВЕГАТЕК» зарегистрировано Межрайонной Инспекцией Министерства Российской Федерации по налогам и сборам № 39 по г. Москве 11.09.2003 г. за № 1037739858892 и осуществляет деятельность в области игорного бизнеса в соответствии с уставом и согласно лицензии № 004435, выданной 24.05.2004 г. Федеральным агентством по физической культуре, спорту и туризму на право осуществления организации и содержания тотализаторов и игорных заведений.

Инспекцией не представлено в суд доказательств отзыва названной  лицензии Общества, либо несоответствия ООО «ВЕГАТЕК» ч. 6 ст. 6, ч.ч. 1, 3 - 5 ст. 8, ч.ч. 2 и 3 статьи 15 Закона № 244-ФЗ.

Оценив в соответствии со ст.71 АПК РФ представленные Обществом доказательства в подтверждение соответствия Общества требованиям установленным частью 6 статьи 6, частями 1, 3 - 5 статьи 8, частями 2 и 3 статьи 15 Закона № 244-ФЗ, частью 2 статьи 16 Закона № 244-ФЗ, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что указанным требованиям Общество соответствует.

Судом не принимается довод Инспекции о том, что Общество с 01.01.08г. незаконно осуществляет свою деятельность, т.к. в соответствии с Законом № 244–ФЗ, Законом Воронежской области № 71–ОЗ все организации, осуществляющие деятельность по организации и проведению азартных игр (кроме казино), должны прекратить свою деятельность, в силу следующего.

Согласно ст. 365 НК РФ налогоплательщиками налога на игорный бизнес признаются организации или индивидуальные предприниматели, осуществляющие предпринимательскую деятельность в сфере игорного бизнеса.

Федеральным законом N 244-ФЗ установлены ограничения осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр на территории РФ.

Под игорным заведением в целях названного Закона понимается здание, строение, сооружение (единая обособленная часть здания, строения, сооружения), в которых осуществляется исключительно деятельность по организации и проведению азартных игр и оказанию сопутствующих азартным играм услуг (в том числе филиал или иное место осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр и оказанию сопутствующих азартным играм услуг) (ч. 11 ст. 4 Закона).

В то же время, ч. 1 ст. 16 Закона N 244-ФЗ от 29.12.2006 установлено, что игорные заведения, имеющие лицензии, и соответствующие требованиям, указанным в ч. 6 ст. 6; ч. 1 и 3 - 5 ст. 8; ч. 2 и 3 ст. 15, ч. 2 ст. 16, вправе продолжить свою деятельность до 30.06.2009 без получения предусмотренного Законом разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне.

В случае, если деятельность игорных заведений не отвечает указанным требованиям, она должна быть прекращена до 01.07.2007 (ч. 6 ст. 16 Закона).

Анализ указанных законодательных норм в их взаимосвязи позволяет сделать вывод о том, если игорное заведение (в любом его виде – зал игровых автоматов или казино) на 01.01.07 г. соответствовало требованиям Закона № 244–ФЗ, то оно вправе заниматься указанной деятельностью и после указанной даты с учетом того, что на территории Воронежской области  с 01.01.2008 г. вправе осуществлять свою деятельность игорные заведения в виде  казино.

Доводы апелляционной жалобы о создании Обществом нового игорного заведения в нарушение п.4 ст.5 Закона № 244-ФЗ судом апелляционной инстанции не принимаются.

В соответствии с п.4 ст.5 Закона № 244-ФЗ игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты исключительно в игорных зонах в порядке, установленном указанным федеральным законом.

В соответствии с п.11 ч.1 ст.4