Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.07.2015 по делу n А64-4711/2014. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

потерь электроэнергии в электрических сетях Исполнителя определяется как разница между объемом электроэнергии, поставленной в электрическую сеть исполнителя из смежных сетей или от производителей электроэнергии, и суммой объемов электроэнергии, переданных потребителям, чьи энергопринимающие устройства присоединены к сети исполнителя.

В соответствии с п.5.8. договора исполнитель оплачивает стоимость электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в принадлежавших ему сетях, путем перечисления денежных средств на расчетный счет заказчика в следующие сроки:

- до 13 числа текущего месяца – 25% стоимости электроэнергии, указанной в счете;

- до 28 числа текущего месяца – 25% стоимости электроэнергии, указанной в счете;

- окончательный расчет производится до 18 числа месяца, следующего за расчетным по нерегулируемым ценам и установленным Комитетом по государственному регулированию тарифов Тамбовской области тарифам.

В апреле-мае 2014 разногласия по объемам потерь по актам о безучетном потреблении составили 4 009 206 кВт.ч. на сумму 8 007 229,99 руб. с НДС (с учетом уточнения), в том числе: в апреле 2014 - 3 094 896 кВт.ч., в мае 2014 - 914 310 кВт.ч.

В соответствии с пунктом 188 Основных положений функционирования розничных рынков электроэнергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 №442, объем электрической энергии (мощности), подлежащей покупке соответствующей сетевой организацией для целей компенсации потерь электрической энергии, уменьшается на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления электрической энергии, в том расчетном периоде, в котором были составлены акты о неучтенном потреблении электрической энергии, при этом объем услуг по передаче электрической энергии, оказанных сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой присоединены энергопринимающие устройства, в отношении которых был выявлен факт безучетного потребления, увеличивается в том же расчетном периоде на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления электрической энергии.

Спорные разногласия возникли у сторон в связи с составлением филиалом ОАО «МРСК Центра» «Тамбовэнерго» в апреле-мае 2014 следующих актов о безучетном потреблении:

1) №68001387 от 02.04.2014 в отношении индивидуального предпринимателя Синицкого А.С. в объеме 457994 кВт.ч;

2) №68001388 от 07.04.2014 в отношении индивидуального предпринимателя Синицкого А.С.в объеме 11520 кВт.ч;

3) №68000123 от 03.04.2014 в отношении ООО «Бокино» в объеме 708924 кВт.ч; и в объеме 1318677 кВт.ч;

4) №68000790 от 03.04.2014 в отношении индивидуального предпринимателя Алиева И.О. в объеме 52394 кВт.ч;

5) №68000120 от 08.04.2014 в отношении индивидуального предпринимателя Алиян О.Б. в объеме 71149 кВт.ч;

6) №68001390 от 10.04.2014 в отношении ООО «Агропродукт-Т» в объеме 381 313 кВт.ч ;

7) №68000060 от 11.04.2014 в отношении ООО «Тамбовэнергонефть» в объеме 89 266 кВт.ч;

8) №68000099 от 14.04.2014 в отношении индивидуального предпринимателя Коркелия Г.А. в объеме 3 659 кВт.ч;

9) №68001973 от 14.05.2014 в отношении индивидуального предпринимателя Орлова С.П. в количестве 254963 кВт.ч;

10) № 68000118 от 16.05.2014 в отношении Сажневой М.В. в объеме 24415 кВт.ч;

11) №68000116 от 16.05.2014 в отношении  Сажневой М.В. в объеме 78148 кВт.ч;

12) №68000117 от 20.05.2014 в отношении ООО «Управляющая компания «Строитель» в объеме 556784 кВт.ч.

Указанные акты истцом не приняты и возвращены в адрес ответчика письмами № 130-01-2244 от 06.05.2014, № 130/533 от 11.04.2014, №130/530 от 11.04.2014, № 01-2236 от 29.04.2014, № 01-2245 от 06.05.2014, № 130/558 от 15.04.2014, № 130-06/781 от 02.04.2014, № 130/639 от 25.04.2014, № 130/661 от 29.04.2014, № 130/677 от 05.05.2014, № 130/861 от 28.05.2014, № 130/833 от 26.05.2014, № 130/904 от 04.06.2014, № 230 от 28.05.2014, № 242 от 03.06.2014, № 01-2349 от 03.06.2014, № 130/860 от 28.05.2014.

Истец ссылается на то, что в связи с необоснованным уменьшением объема потерь ответчик не оплатил стоимость электроэнергии в целях компенсации потерь в объеме 4009206 кВт.ч. на сумму 8 007 229,99 руб. с НДС.

Расчет стоимости электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь, произведен истцом за объем 1 776 219 кВт.ч. (апрель 2014).- по цене 1,71125 руб/кВт.ч. на сумму 3 039 554,76 руб.; за объем 1 318 677 кВт.ч. (апрель 2014)- по цене 1,69664 руб/кВт.ч. на сумму 2 237 320,15 руб.; за объем 914 310 кВт.ч. (май 2014) – по цене 1,65033 руб/кВт.ч. на сумму 1 508 913,22 руб.

Стоимость электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь, определена истцом в порядке, установленном пунктами 5.7, 5.8 договора – в соответствии с приложением №9 к договору, с учетом установленных тарифов и прогнозных значений нерегулируемых цен, согласно утвержденному между истцом и ответчиком Управлением по регулированию тарифов Тамбовской области сводному прогнозному балансу с использованием сбытовой надбавки для сетевой организации, в отношении величин, который превышают сводный прогнозный баланс – с использованием сбытовой надбавки для прочих потребителей (пункт 96 Постановления Правительства РФ от 04.05.2012г. №442).

Ссылаясь на указанные обстоятельства, истец обратился в арбитражный суд Тамбовской области с настоящим иском.

Принимая решение по настоящему делу, суд первой инстанции пришел к выводу об удовлетворении исковых требований в части взыскания 3 673 124,01 руб. стоимости электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации потерь за апрель-март 2014 по договору №1204/09 от 10.04.2009, а также 28 916,25 руб. судебных расходов по оплате госпошлины. В остальной части требований в иске отказано. Судебная коллегия считает данный вывод суда соответствующим действующему законодательству и фактическим обстоятельствам дела. При этом суд первой инстанции исходил из следующего.

Как следует из ст. 8 ГК РФ гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований (ст.307 ГК РФ). 

По ст. ст. 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

В рассматриваемом случае обязательства сторон установлены договором №1204/09 оказания услуг по передаче электрической энергии от 10.04.2009.

В силу статьи 26 Федерального закона Российской Федерации от 26.03.2003 №35-ФЗ «Об электроэнергетике» оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основе договора возмездного оказания услуг. Договор оказания этих услуг является публичным.

Правоотношения по оказанию услуг по передаче электроэнергии регулируются также Основными положениями функционирования розничных рынков электроэнергии, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 №442 (далее – «Основные положения»).

Как установлено пунктом 188 Основных положений, объем электрической энергии (мощности), подлежащей покупке соответствующей сетевой организацией для целей компенсации потерь электрической энергии, уменьшается на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления электрической энергии, в том расчетном периоде, в котором были составлены акты о неучтенном потреблении электрической энергии, при этом объем услуг по передаче электрической энергии, оказанных сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой присоединены энергопринимающие устройства, в отношении которых был выявлен факт безучетного потребления, увеличивается в том же расчетном периоде на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления электрической энергии

Истец в исковом заявлении указал на то, что 12 актов о безучетном потреблении в отношении 10 потребителей не могут быть приняты в связи с нарушениями, допущенными при их составлении.

В силу пункта 2 Основных положений «безучетным потреблением» признается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Пунктом 192 Основных положений предусмотрено, что по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

Согласно пункту 193 Основных положений в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться: данные о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Из вышеизложенного следует, что положения пунктов 192 и 193 Основных положений, регламентирующие порядок выявления и оформления фактов безучетного и бездоговорного потребления электроэнергии, предусматривают необходимость указания в акте о безучетном (бездоговорном) потреблении электроэнергии лица, осуществляющего такое потребление, а также обязательное присутствие такого лица при составлении акта.

Сторонами не оспаривается, что ответчиком составлены и переданы истцу в апреле-мае 2014 года  12 актов безучетного потребления электроэнергии, по которым выявленный объем безучетного потребления составил 4009206 кВт.ч.

Как следует из материалов дела, акт о неучтенном потреблении электрической энергии №68001387 от 02.04.2014 в отношении ИП Синицкого А.С. (том I л.д.56) подписан индивидуальным предпринимателем Синицким А.С. Однако, в акте проверки состояния схемы измерения электрической энергии № 68 003783 от 02.04.2014, составленного в отношении ИП Синицкого А.С., указано, что проверка является плановой, при этом доказательств уведомления потребителя о проведении проверки не представлено.

ИП Синицкий А.С. в судебном заседании подтвердил, что при проведении проверки не присутствовал, перед проведением проверки ящик был закрыт и пломба находилась на месте, что подтверждается показаниями охранника Фролова Д.Б.

В судебном заседании 17.02.2015 судом заслушаны показания свидетеля Фролова Дениса Борисовича, который пояснил, что работает охранником у ИП Синицкого А.С.,  утром в день проверки 02.04.2014 видел, что пломбы были целыми, по просьбе проверяющих сотрудников открыл подстанцию, где находится трансформатор.

В судебном заседании 17.02.2015 судом заслушаны показания свидетеля Родина Бориса Алексеевича, который пояснил, что является мастером Петровского РЭС «МРСК Центра»,  02.04.2014 проводил проверку прибора учета ИП Синицкого А.С., который при проведении проверки не присутствовал и был вызван только для подписания акта.

Судом области в судебных заседаниях также воспроизводилась видеозапись проверки в отношении Синицкого А.С., представленная ответчиком, которая  не отражает наличие нарушений, указанных в акте №68001387 от 02.04.2014. (видеофиксация осуществлена ответчиком не сначала проведения проверки и с прерываниями видеозаписи), в связи с чем,  указанный акт правомерно не принят истцом.

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии №68001388 от 07.04.2014 в отношении ИП Синицкого А.С. (том I д.д.67) ответчиком подписан. В справке-расчете к акту ответчиком указан объем неучтенного потребления по акту – 11520 кВт.ч.

При этом ответчиком не учтено следующее:

При составлении акта о неучтенном потреблении № 68001387 от 02.04.2014 в отношении ИП Синицкого А.С., ответчиком демонтирован прибор учета и составлен акт проверки состояния схемы измерения электрической энергии № 68003783 от 02.04.2014, в котором указано на необходимость замены прибора учета потребителем в срок до 12.04.2014, то есть в период со 02.04.2014 по 07.04.2014 потребитель