Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.06.2015 по делу n А48-5972/2014. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

проверки в порядке, установленном соответственно статьями 11 и 12 указанного Закона.

О проведении внеплановой выездной проверки, за исключением внеплановой выездной проверки, основания проведения которой указаны в пункте 2 части 2 настоящей статьи, юридическое лицо, индивидуальный предприниматель уведомляются органом государственного контроля (надзора), органом муниципального контроля не менее чем за двадцать четыре часа до начала ее проведения любым доступным способом (часть 16 статьи 10 Закона N 294-ФЗ).

В силу пункта 2 статьи 12 Закона N 294-ФЗ выездная проверка (как плановая, так и внеплановая) проводится по месту нахождения юридического лица, месту осуществления деятельности индивидуального предпринимателя и (или) по месту фактического осуществления их деятельности.

Согласно пунктам 1, 3 статьи 14 Закона N 294-ФЗ проверка проводится на основании распоряжения или приказа руководителя, заместителя руководителя органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля. Заверенные печатью копии распоряжения или приказа руководителя, заместителя руководителя органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля вручаются под роспись должностными лицами органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля, проводящими проверку, руководителю, иному должностному лицу или уполномоченному представителю юридического лица, индивидуальному предпринимателю, его уполномоченному представителю одновременно с предъявлением служебных удостоверений. По требованию подлежащих проверке лиц должностные лица органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля обязаны представить информацию об этих органах, а также об экспертах, экспертных организациях в целях подтверждения своих полномочий.

Согласно части 1 статьи 13 Закона N 294-ФЗ срок проведения каждой из проверок, предусмотренных статьями 11 и 12 данного Федерального закона, не может превышать двадцать рабочих дней.

При проведении проверки должностные лица органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля не вправе превышать установленные сроки проведения проверки (п. 6 ст. 15 Закона N 294-ФЗ).

В соответствии с частью 1 статьи 16 Закона N 294-ФЗ по результатам проверки должностными лицами, проводящими проверку, составляется акт по установленной форме в двух экземплярах, в котором помимо прочего указываются дата и номер распоряжения или приказа руководителя, заместителя руководителя органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля, на основании которого проводилась проверка.

Согласно части 4 статьи 16 Закона N 294-ФЗ акт проверки оформляется непосредственно после ее завершения в двух экземплярах, один из которых с копиями приложений вручается руководителю, иному должностному лицу или уполномоченному представителю юридического лица, индивидуальному предпринимателю, его уполномоченному представителю под расписку об ознакомлении либо об отказе в ознакомлении с актом проверки.

Из материалов дела следует, что в отношении ЗАО «Новый ПАРК» на основании распоряжения руководителя Управления Роспотребнадзора по Орловской области Захарченко от 15.10.2014 N 2063 проведена внеплановая выездная проверка.

Согласно отметке на распоряжении от 15.10.2014 N 2063, директор ЗАО «Новый ПАРК» Галушкина Е.В. с ним ознакомлена 17.10.2014, копия распоряжения получена директором на руки (л.д. 14-16, т. 1).

Срок проведения проверки 20 рабочих дней, проверка проводилась в период с 21.10.2014 по 19.11.2014.

Из содержания распоряжения от 15.10.2014 N 2063 видно, что проверка проводится с целью исполнения приказа Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека от 25.09.2014 №961 «О проведении внеплановых проверок на потребительском рынке вина и винных напитков», приказа Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека от 19.08.2014 №876 «О мерах по реализации Указа Президента Российской Федерации от 06.08.2014 №560».

Требования статьи 10 Закон №294-ФЗ по организации и проведению внеплановой проверки Управлением Роспотребнадзора по Орловской области соблюдены.

Таким образом, нарушений требований Закона N 294-ФЗ к организации и проведению проверки, являющихся в силу статьи 20 указанного закона основанием для признания недействительным результатов проверки, проверяющим органом допущено не было.

По результатам проверки административным органом составлен акт проверки от 19.11.2014 N 722 (л.д. 51-52, т. 1), согласно которому при проведении проверки присутствовал директор ЗАО «Новый ПАРК» Галушкина Е.В..

Из акта проверки от 19.11.2014 N 722 следует, что к нему приложены: протокол осмотра принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов №535 от 23.10.2014; протокол изъятия вещей и документов №536 от 23.10.2014; протокол взятия  образцов (проб) для проведения экспертизы №239/зпп от 23.10.2014; заключение эксперта №445 от 05.11.2014.

Согласно отметке на акте проверки от 19.11.2014 N 722, акт проверки был предоставлен директору Общества для ознакомления, кроме того, копия акта со всеми приложениями получена директором Общества Галушкиной Е.В.

С учетом этих обстоятельств, акт проверки от 19.11.2014 N 722 следует признать допустимым доказательством по делу.

В случае обнаружения по результатам проверки признаков составов административных правонарушений, событие и иные доказательства должны быть зафиксированы и получены в порядке, предусмотренном КоАП РФ, процессуальные документы фиксации события или вещественные доказательства должны быть приложены к акту, и впоследствии оцениваться по критериям достаточности, допустимости и достоверности, предъявляемым к доказательствам по делам об административных правонарушениях.

Из анализа норм Закона и Кодекса суд приходит к выводу о том, что составление акта проверки не является способом фиксации доказательств события правонарушения применительно к производству по делу об административном правонарушении. Процессуальные нормы и требования, применяемые в рамках производства по делу об административном правонарушении содержатся в КоАП РФ.

Данный вывод согласуется со статьей 16 названного закона, которая не отождествляет акт проверки и доказательства, которыми зафиксировано событие правонарушения.

В протоколе об осмотре принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов делается запись о применении фото - и киносъемки, видеозаписи, иных установленных способов фиксации вещественных доказательств.

Материалы, полученные при осуществлении осмотра с применением фото - и киносъемки, видеозаписи, иных установленных способов фиксации вещественных доказательств, прилагаются к соответствующему протоколу (часть 5 статьи 27.8 КоАП РФ).

Вследствие чего, при наличии повода и основания для возбуждения дела об административном правонарушении, оно считается возбужденным с момента составления протокола об административном правонарушении, а в случае совершения процессуальных действий по фиксации выявленных фактов - с момента составления иных протоколов, в данном случае - протокола осмотра помещений (статья 27.8 КоАП РФ), который прикладывается к акту проверки в соответствии со статьей 16 Закона N 294-ФЗ  и к протоколу об административном правонарушении.

В силу статьи 26.5 КоАП РФ должностное лицо, осуществляющее производство по делу об административном правонарушении, вправе брать образцы почерка, пробы и образцы товаров и иных предметов, необходимые для проведения экспертизы.

В случае необходимости при взятии проб и образцов применяются фото- и киносъемка, видеозапись, иные установленные способы фиксации вещественных доказательств.

О взятии проб и образцов составляется протокол, предусмотренный статьей 27.10 данного Кодекса.

Согласно статье 27.10 КоАП РФ изъятие вещей, явившихся орудиями совершения или предметами административного правонарушения, и документов, имеющих значение доказательств по делу об административном правонарушении и обнаруженных на месте совершения административного правонарушения либо при осуществлении личного досмотра, досмотра вещей, находящихся при физическом лице, и досмотре транспортного средства, осуществляется лицами, указанными в статьях 27.2, 27.3, 28.3 настоящего Кодекса, в присутствии двух понятых либо с применением видеозаписи.

Изъятие вещей, явившихся орудиями совершения или предметами административного правонарушения, и документов, имеющих значение доказательств по делу об административном правонарушении и обнаруженных при осуществлении осмотра принадлежащих юридическому лицу территорий, помещений и находящихся у него товаров, транспортных средств и иного имущества, а также соответствующих документов, осуществляется лицами, указанными в статье 28.3 настоящего Кодекса, в присутствии двух понятых либо с применением видеозаписи.

В случае необходимости при изъятии вещей и документов применяются фото- и киносъемка, иные установленные способы фиксации вещественных доказательств.

Об изъятии вещей и документов составляется протокол либо делается соответствующая запись в протоколе о доставлении, в протоколе осмотра места совершения административного правонарушения или в протоколе об административном задержании.

В протоколе об изъятии вещей и документов указываются сведения о виде и реквизитах изъятых документов, о виде, количестве, об иных идентификационных признаках изъятых вещей, в том числе о типе, марке, модели, калибре, серии, номере, об иных идентификационных признаках оружия, о виде и количестве боевых припасов.

В протоколе об изъятии вещей и документов делается запись о применении фото- и киносъемки, иных установленных способов фиксации документов. Материалы, полученные при изъятии вещей и документов с применением фото- и киносъемки, иных установленных способов фиксации вещественных доказательств, прилагаются к соответствующему протоколу.

Протокол об изъятии вещей и документов подписывается должностным лицом, его составившим, лицом, у которого изъяты вещи и документы, а также понятыми в случае их участия.

Из анализа названных норм следует, что сами по себе акт проверки, протокол отбора образцов, которые составлены лишь в соответствии с требованиями Закона, при отсутствии доказательств, полученных и зафиксированных в порядке и способами, предусмотренными нормами КоАП РФ, не являются объективными, вследствие чего не могут отвечать требованиям КоАП РФ, а, следовательно, и установленным в нем для доказательств критериям достаточности и достоверности.

Таким образом, при отсутствии процессуальных документов, которыми в соответствии с КоАП РФ зафиксировано правонарушение, представленные акт проверки, протокол отбора образцов, в котором отражены ее результаты, в рамках дела об административном правонарушении не могут быть расценены как надлежащие, объективные доказательства события вмененного Обществу правонарушения.

Результаты осмотра в соответствии со статьей 27.8 КоАП РФ допустимы в качестве доказательств лишь в том случае, если процессуальное действие осмотр проводился при условии участия двух понятых как требует КоАП РФ.

Аналогичное требование установлено КоАП РФ и для составления протокола отбора образцов.

Из материалов дела следует, что при проведении внеплановой выездной проверки должностным лицом Управления в присутствии двух понятых и представителя ЗАО «Новый ПАРК» - директора Галушкиной Е.В. в торгом зале магазина ЗАО «Новый ПАРК», расположенном по адресу: г. Орел, ул. Октябрьская, д. 27, был произведен отбор проб товаров и составлен протокол взятия образцов от 23.10.2014 №386 (л.д. 17-18. т.1).

Согласно данного протокола административным органом были взяты пробы: вино полусухое розовое «Каберне розовое» Номерной резерв ГОСТ 52523-2006 12-14%; вино столовое сухое белое «Рислинг Геленджика» ГОСТ 52513-2006 10-12 %; вино столовое сухое красное «ЭЛЬ ПАСО.МЕРЛО» ГОСТ 52513-2006 10-12 %; вино столовое сухое красное «ЭЛЬ ПАСО. КАБЕРНЕ» ГОСТ 52523-2006, 10-12%; вино столовое красное полусладкое «МЕРЛО» Кубань-Вино; ГОСТ Р 52523-2006, 11-13%; вино столовое сухое белое «Шардоне» Кубань-Вино, ГОСТ Р 52523-2006, 10-12 %. Вес, объем пробы 4бх0,75 л.

Нарушения порядка  взятия проб товаров судом не установлено.

Должностным лицом административного органа 23.10.2014 вынесено определение №239/зпп о назначении экспертизы. С данным определение ознакомлен директор ЗАО «Новый ПАРК», что подтверждается соответствующей отметкой (см. об. ст. л.д. 21, т.1).

Согласно определению №239/зпп о назначении экспертизы в распоряжения эксперта представлены образцы товаров на соответствие обязательным требованиям, предъявляемым к качеству и безопасности данной продукции:

1) Вино полусухое розовое «Каберне розовое». Номерной резерв, 12-14% об., объемом ,75л., изготовитель ОАО «АПФ  «Фанагория» Россия, Краснодарский  край, Темрюкский район, п. Сенной, ул. Мира, д.49, дата розлива 12.05.2014;

2) Вино столовое сухое белое «Рислинг Геленджик» 10-12% об., объемом 0,75л., изготовитель ЗАО АПК «Геленджик» Россия, Краснодарский край, г. Геленджик, ул. Солнечная, д.2, дата розлива 28.08.2014;

3) Вино столовое сухое красное «ЭЛЬ ПАСО. МЕРЛО» 10-12% об., объемом 0,75л., изготовитель ЗАО «Игристые вина» Россия, г. Санкт-Петербург, Свердловская наб., д.34, дата розлива 11.03.2014;

4) Вино столовое сухое красное «ЭЛЬ ПАСО. КАБЕРНЕ» 10-12% об., объемом 0,75л., изготовитель ЗАО «Игристые вина» Россия, г. Санкт-Петербург, Свердловская наб., д.34, дата розлива 03.04.2014;

5) Вино столовое красное полусладкое «МЕРЛО» Кубань-Вино, 11-13% об., объемом 0,7л., изготовитель ООО «Кубань-Вино» Краснодарский край, Темрюкский район, ст. Старотитаровская, ул. Заводская, д.2, дата розлива 27.06.2014;

6) Вино столовое сухое белое «Шардоне» Кубань-Вино, 10-12% об., объемом 0,7л., изготовитель ООО «Кубань-Вино» Краснодарский край, Темрюкский район, ст. Старотитаровская, ул. Заводская, д.2, дата розлива 14.08.2014;

7) Вино столовое полусладкое белое «Нектар Геленджика» 10-12% об., объемом 0,75л., изготовитель ЗАО АПК «Геленджик» Россия, Краснодарский край, г. Геленджик, ул. Солнечная, д.2, дата розлива 25.07.2014;

8) Вино столовое полусладкое красное «Царица ночи», 10-12% об., объемом 0,75л., изготовитель ЗАО АПК «Геленджик» Россия, Краснодарский край, г. Геленджик, ул. Солнечная, д.2, дата розлива 26.08.2014;

9) Вино столовое сухое красное «Каберне» 10-12% об., объемом 1,0 л., изготовитель Олимп» РФ, Краснодарский край, Крымский район, хутор Павловский, ул. Дорожная, д.1, дата розлива 27.01.2014;

10) Вино столовое сухое красное «Каберне Фанагория»  11-13% об., объемом изготовитель ОАО «АПФ «Фанагория» Россия, Краснодарский край, Темрюкский район, п. Сенной,  ул.   Мира,