Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.03.2015 по делу n А36-3985/2014. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

в части и предписание УФАС по Липецкой области  нарушают права и законные интересы Общества, последнее обратилось с рассмотренными требованиями в арбитражный суд.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд области пришел к выводу о законности оспариваемых ненормативных актов.

Апелляционная коллегия соглашается с указанным выводом суда и считает его правомерным, в связи с чем, руководствуется следующим.

На основании части 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Исходя из положений статьи 198 АПК РФ для признания недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц требуется одновременно наличие двух условий: несоответствие их закону или иному правовому акту и нарушение прав и законных интересов заявителя.

Отношения, связанные с защитой конкуренции, в том числе с предупреждением и пресечением монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции, и в которых участвуют российские юридические лица и иностранные юридические лица, организации, федеральные органы исполнительной власти, органы государственной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления, иные осуществляющие функции указанных органов органы или организации, а также государственные внебюджетные фонды, Центральный банк Российской Федерации, физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели, урегулированы Федеральным законом от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон № 135-ФЗ).

Целями Закона о защите конкуренции являются обеспечение единства экономического пространства, свободного перемещения товаров, свободы экономической деятельности в Российской Федерации, защита конкуренции и создание условий для эффективного функционирования товарных рынков (п. 2 ст. 1 Закона о защите конкуренции).

Отличительной особенностью процедуры проведения аукциона, как и любых торгов, является конкуренция их участников.

В силу п. 7 ст. 4 Закона N 135-ФЗ под конкуренцией понимается соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения  товаров на соответствующем товарном рынке.

В силу п.1 ст. 18 Закон № 135-ФЗ по правилам настоящей статьи антимонопольный орган рассматривает жалобы на действия (бездействие) юридического лица, организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной комиссии или аукционной комиссии при организации и проведении торгов, заключении договоров по результатам торгов либо в случае, если торги, проведение которых является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, признаны несостоявшимися, а также при организации и проведении закупок в соответствии с Федеральным законом от 18 июля 2011 года N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц", за исключением жалоб, рассмотрение которых предусмотрено законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

Действия (бездействие) организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии могут быть обжалованы в антимонопольный орган лицами, подавшими заявки на участие в торгах, а в случае, если такое обжалование связано с нарушением установленного нормативными правовыми актами порядка размещения информации о проведении торгов, порядка подачи заявок на участие в торгах, также иным лицом (заявителем), права или законные интересы которого могут быть ущемлены или нарушены в результате нарушения порядка организации и проведения торгов (далее в настоящей статье - заявитель) (п.2 ст. 18 Закон № 135-ФЗ).

В соответствии с п. 17 ст. 18.1 Закона о защите конкуренции при рассмотрении жалобы по существу комиссия антимонопольного органа рассматривает обжалуемые действия (бездействие) организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии. В случае, если в ходе рассмотрения жалобы комиссией антимонопольного органа установлены иные нарушения в действиях (бездействии) организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии, комиссия антимонопольного органа принимает решение с учетом всех выявленных нарушений.

Согласно п. 20 ст. 18.1 Закона о защите конкуренции по результатам рассмотрения жалобы по существу комиссия антимонопольного органа принимает решение о признании жалобы обоснованной или необоснованной и в случае, если жалоба признана обоснованной, либо в случае установления иных не являющихся предметом обжалования нарушений (нарушений порядка организации и проведения торгов, заключения договоров по результатам торгов или в случае признания торгов несостоявшимися) принимает решение о необходимости выдачи предписания, предусмотренного пунктом 3.1 части 1 статьи 23 Закона о защите конкуренции.

В силу п. 3.1 ч. 1 ст. 23 Закона N 135-ФЗ «О защите конкуренции» управление выдает организатору торгов, конкурсной или аукционной комиссии, продавцу государственного или муниципального имущества, организатору продажи обязательные для исполнения   предписания о совершении действий, направленных на устранение нарушений порядка организации, проведения торгов, продажи государственного или муниципального имущества (далее - торги), порядка заключения договоров по результатам торгов или в случае признания торгов несостоявшимися, в том числе предписания об отмене протоколов, составленных в ходе проведения торгов, о внесении изменений в документацию о торгах, извещение о проведении торгов, об аннулировании торгов.

Как указывалось ранее, Постановлением Администрации Липецкой области от 12.05.2014 № 218 утвержден Порядок проведения и условия открытого конкурса по отбору российских кредитных организаций для открытия счетов и специальных счетов, владельцем которых является областной оператор, для формирования фондов капитального ремонта общего имущества многоквартирных домов на территории Липецкой области» (далее - Порядок).

Согласно п. 1 Порядка настоящий Порядок в соответствии с ч. 3 ст. 180 Жилищного кодекса Российской Федерации устанавливает процедуру и условия конкурсного отбора российских кредитных организаций для открытия счетов и специальных счетов, владельцем которых будет являться областной оператор (далее - конкурс).

К участию в конкурсе допускаются кредитные организации, которые соответствуют требованиям, установленным ч. 2 ст. 176 Жилищного кодекса Российской Федерации (далее - претендент) (п.2 Порядка).

В целях проведения конкурса организатор конкурса: принимает решение о его проведении; формирует и утверждает состав конкурсной комиссии (далее - конкурсная комиссия); определяет сроки подачи и рассмотрения поступивших от претендентов заявок на участие в конкурсе (далее - заявка); размещает в "Липецкой газете" и на официальном сайте организатора конкурса www.kapremont48.ru в сети Интернет извещение о проведении конкурса (далее - извещение); утверждает конкурсную документацию; обеспечивает прием, учет и хранение поступивших от претендентов заявок (п. 4 Порядка).

Извещение размещается не менее чем за тридцать дней до проведения конкурса и содержит следующие сведения: наименование, почтовый адрес, адрес электронной почты, номера контактных телефонов организатора конкурса; срок, место и порядок представления заявок, адрес сайта в сети Интернет, на котором размещена конкурсная документация; предмет конкурса; дата, время начала и окончания подачи заявок, место их подачи; дата, время и место вскрытия конвертов с заявками; дата, время и место проведения конкурса (п. 5 Порядка).

Организатор конкурса вправе принять решение о внесении изменений в извещение не позднее чем за пять дней до даты окончания подачи заявок. Указанное решение размещается организатором конкурса на официальном сайте организатора конкурса www.kapremont48.ru в сети Интернет и в "Липецкой газете" не позднее трех дней с даты принятия решения о внесении изменений в извещение. При этом срок подачи заявок продлевается так, чтобы со дня размещения на указанном сайте в сети Интернет названного решения до даты окончания подачи заявок оставалось не менее десяти дней (п. 6 Порядка).

В установленные в извещении дату и время на заседании конкурсной комиссии вскрываются конверты с поступившими заявками, составляется протокол вскрытия конвертов, который в течение двух рабочих дней со дня подписания размещается на странице в сети Интернет, на которой размещена конкурсная документация (п. 20 Порядка).

Решение конкурсной комиссии о результатах рассмотрения заявок принимается большинством голосов от числа присутствующих на заседании членов комиссии (п. 28 Порядка).

Оценка заявок и определение победителя конкурса осуществляется конкурсной комиссией в соответствии с критериями оценки заявок, установленными в приложении к настоящему Порядку (п.29 Полрядка).

В соответствии с п. 32 Порядка результаты оценки заявок заносятся в протокол определения победителя конкурса, который подписывается всеми присутствующими на заседании членами конкурсной комиссии. Члены конкурсной комиссии, не согласные с решением, вправе изложить в письменном виде особое мнение, которое прикладывается к протоколу.

Обстоятельства дела свидетельствуют, что в ходе проверочных мероприятий Комиссией Липецкого УФАС России установлено, что в первоначальной редакции конкурсной документации в п.8.15 информационной карты в перечне услуг, предоставляемых кредитной организацией, содержится услуга - «обеспечение приёма средств во всех муниципальных районах и городских округах Липецкой области».

         Указанный вид услуги, предоставляемой кредитной организацией, входит в содержание критерия оценки заявок «Цена услуг», который установлен в приложении Порядка проведения конкурса.

04.06.2014 путем внесения изменений в конкурсную документацию организатор конкурса исключил из числа обязательных услуг: «обеспечение приема средств во всех муниципальных районах и городских округах Липецкой области», чем изменил содержание критерия «Цена услуг», установленного в п.1 приложения Порядка проведения конкурса, утвержденного Постановлением администрации Липецкой области от 12.05.2014 №218.

Антимонопольный орган пришел к выводу, что организатор конкурса, изложив в новой редакции п.8.15 в части критерия «Цена услуг» исключив из его содержания услугу - «обеспечение приема средств во всех муниципальных районах и городских округах Липецкой области», нарушил положения п. 1 приложения и п. 29 Порядка проведения конкурса. Данный вывод апелляционная инстанция находит правомерным.

Довод заявителя жалобы о том, что арбитражным судом не дана оценка обстоятельствам, связанным с признанием УФАС РФ незаконным внесения изменений 04.06.2014 в конкурсную документацию соответствующего конкурса отклоняется, поскольку суд области согласился с выводами антимонопольного органа.

Согласно Приказа организатора конкурса №88 от 20.06.2014 «Об утверждении конкурсной комиссии по отбору российских кредитных организаций для открытия счетов и специальных счетов» утвержден состав конкурсной комиссии и Положение о комиссии. Конкурсная комиссия организатора торгов состоит из пяти членов комиссии.

Однако, согласно протоколу №1 вскрытия конвертов, протоколу №2  рассмотрения заявок на участие в конкурсе, протоколу №3 определения победителя конкурса на заседании присутствовали два из пяти членов конкурсной комиссии.

Как установлено антимонопольным органом  в протоколах были указаны только два члена комиссии, поскольку два других члена из числа конкурсной комиссии отказались от участия в работе конкурсной комиссии и от подписания протоколов, хотя их объявляли и они присутствовали при проведении процедуры вскрытия конвертов с заявками на участие в конкурсе. Фактически при вскрытии конвертов с заявками на заседании конкурсной комиссии присутствовали четыре члена конкурсной комиссии, а в протоколе вскрытия конвертов №1 от 02.07.2014 в нарушение п.23 указано только два участника заседания. Доказательств обратного не представлено ни в суд первой инстанции, ни в суд апелляционной инстанции.

Довод заявителя жалобы о том, что решение конкурсной комиссии принимается простым большинством голосов присутствующих на ее заседании членов конкурсной комиссии и члены комиссии выразили свое мнение, в связи с чем , решение принято конкурсной комиссией с учетом кворума, позволяющего принять решения по вскрытию конвертов, рассмотрению заявок, определению победителя конкурса, принимая во внимание, что правопорождающим действием (событием) является именно решение конкурсной комиссии, а составление протокола - это фиксация соответствующего решения основан на неверном толковании норм действующего законодательства, поскольку именно протокол конкурсной комиссии является документом, устанавливающим юридически значимые события.

При таких обстоятельствах, как верно отметил суд первой инстанции, Комиссия Липецкого УФАС России пришла к законному выводу о том, что жалоба ОАО «Сбербанк России» Липецкое отделение №8593 является обоснованной, на что указал в оспариваемом решении.

Из материалов дела следует, что согласно извещения о проведении конкурса, дата и время вскрытия конвертов участников открытого конкурса установлена «23» июня 2014 года 11:00 (время московское).

Исходя из анализа требований, установленных Порядком проведения конкурса с учетом информации, содержащейся в извещении о проведении конкурса, протокол вскрытия конвертов должен быть составлен и подписан членами конкурсной комиссии в день её заседания и вскрытия конвертов с поступившими заявками.

Вместе с тем, протокол вскрытия конвертов №1 составлен и подписан конкурсной комиссией лишь 02.07.2014 года (вместо 23.06.2014).

Следовательно, довод жалобы ОАО «Российский Сельскохозяйственный банк» (ОАО «Россельхозбанк») в лице Липецкого регионального филиала, в части нарушения конкурсной комиссией сроков составления и подписания протокола вскрытия конвертов, правомерно признан обоснованным Комиссией УФАС России.

 Принимая во внимание вышеизложенное, довод жалобы о том, что  решения