Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.03.2008 по делу n А14-12009-2007. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

данного Федерального закона.

Деятельность игорных заведений, не отвечающих требованиям, установленным частями 1 и 2 ст.16 Закона № 244-ФЗ, должна быть прекращена до 1 июля 2007 года.

Исходя из вышеизложенного, организации, осуществляющие деятельность в сфере игорного бизнеса, не отвечающие требования вышеуказанных норм законодательства не вправе осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр после 1 июля 2007 года.

Таким образом, бездействие налогового органа, выразившиеся в невыдаче свидетельства о регистрации объекта налогообложения налогом на игорный бизнес, может быть признано судом незаконным в случае соответствия организации, осуществляющей деятельность по организации и проведению азартных игр после 1 июля 2007 г., требованиям, установленным частью 6 статьи 6, частями 1, 3 - 5 статьи 8, частями 2 и 3 статьи 15 Закона № 244-ФЗ, частью 2 статьи 16 Закона № 244-ФЗ и отсутствии решения органа государственной власти субъекта РФ о запрете, начиная с 1 июля  2007 года на территории субъекта РФ деятельности по организации и проведению азартных игр. В данном случае подобное бездействие Инспекции нарушает права  и законные интересы такой организации в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности

При этом,  в случае не соответствия организации требованиям установленным частью 6 статьи 6, частями 1, 3 - 5 статьи 8, частями 2 и 3 статьи 15 Закона № 244-ФЗ, частью 2 статьи 16 Закона № 244-ФЗ, а также при наличии решения органа государственной власти субъекта РФ о запрете, начиная с 1 июля  2007 года на территории субъекта РФ деятельности по организации и проведению азартных игр, бездействие налогового органа, выразившиеся в невыдаче свидетельства о регистрации объектов налогообложения налогом на игорный бизнес, не нарушают права  и законные интересы такой организации в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, поскольку осуществление данной деятельности запрещено законом.

Судом апелляционной инстанции учтено также, что в соответствии со ст.1 Закона Воронежской области от 25.06.2007 г. № 71-ОЗ  деятельность по организации и проведению азартных игр, за исключением казино, на территории Воронежской области запрещена с 1 января 2008 года.

Следовательно, указанный запрет не влияет на существо рассматриваемых правоотношений, поскольку Общество обратилось с заявлением о регистрации объекта налогообложения 25.09.2007 г., пятидневный срок для выдачи Инспекцией свидетельства о регистрации объекта налогообложения также истек до 01.01.2008 г.

Оценив в соответствии со ст.71 АПК РФ представленные Обществом доказательства в подтверждение соответствия Общества требованиям установленным частью 6 статьи 6, частями 1, 3 - 5 статьи 8, частями 2 и 3 статьи 15 Закона № 244-ФЗ, частью 2 статьи 16 Закона № 244-ФЗ, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что указанным требованиям Общество соответствует.

В силу ч. 6 ст. 6 Закона № 244-ФЗ стоимость чистых активов организатора азартных игр в течение всего периода осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр, для организаторов азартных игр в казино и залах игровых автоматов не может быть менее 600 миллионов.

В соответствии с п.1 ст.8 вышеуказанного закона игорное заведение должно быть разделено на зону обслуживания участников азартных игр и служебную зону игорного заведения. Пунктами 3, 4, 5 данной статьи установлено, что организация и проведение азартных игр могут осуществляться исключительно работниками организатора азартных игр. Работниками организатора азартных игр не могут являться лица, не достигшие возраста восемнадцати лет; используемое в игорном заведении игорное оборудование должно соответствовать требованиям законодательства РФ о техническом регулировании, технических регламентов, стандартов, а также иным обязательным требованиям и находиться в собственности организатора азартных игр. В помещении должны находиться документы, подтверждающие соответствие игорного оборудования указанным требованиям.

Положения ст.15 Закона № 244-ФЗ содержат требования, предъявляемые к букмекерским конторам и тотализаторам. При этом в соответствии с п.1 ст.16 данного Закона требования, установленные частью 2 ст.15 применяются ко всем игорным заведениям вне зависимости от их вида.

Исходя из вышеуказанного в соответствии с ч.2 ст.15 игорные заведения не могут быть расположены в объектах жилищного фонда, объектах незавершенного строительства, во временных постройках, в киосках, под навесами и в других подобных постройках; в зданиях, строениях, сооружениях, в которых расположены детские, образовательные, медицинские, санаторно-курортные учреждения; в зданиях, строениях, сооружениях автовокзалов, железнодорожных вокзалов, речных вокзалов, речных портов, аэропортов, на станциях и остановках всех видов общественного транспорта городского и пригородного сообщения; в помещениях, в которых осуществляется деятельность, не связанная с организацией и проведением азартных игр или оказанием сопутствующих азартным играм услуг; в зданиях, строениях, сооружениях, которые находятся в государственной или муниципальной собственности и в которых расположены федеральные органы государственной власти, органы государственной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления, государственные или муниципальные учреждения и унитарные предприятия; в зданиях, строениях, сооружениях, в которых расположены культовые и религиозные организации.

Согласно ч. 2 ст. 16 Закона № 244-ФЗ, игорные заведения должны отвечать следующим требованиям: игорные заведения могут располагаться только в зданиях, строениях, сооружениях, являющихся объектами капитального строительства, занимать указанные объекты полностью или располагаться в единой обособленной их части; игорное заведение не может быть расположено в зданиях, строениях, сооружениях физкультурно-оздоровительных и спортивных учреждений; площадь зоны обслуживания участников азартных игр в казино не может быть менее чем восемьсот квадратных метров, и в ней должны находиться касса игорного заведения, гардероб, места для отдыха посетителей игорного заведения, туалет. В доступном для посетителей игорного заведения месте должны быть размещены текст настоящего Федерального закона, установленные организатором азартных игр правила азартных игр и правила посещения игорного заведения, лицензия на организацию и содержание тотализаторов и игорных заведений; в зоне обслуживания участников азартных игр в казино должно быть установлено не менее чем десять игровых столов, а также могут быть установлены игровые автоматы, кассы тотализатора и (или) букмекерской конторы. Игровые столы и игровые автоматы, установленные в казино, должны находиться исключительно в собственности организатора азартных игр; в служебной зоне игорного заведения должны находиться помещение для отдыха работников организатора азартных игр, специально оборудованное помещение для приема, выдачи и временного хранения денежных средств, помещение для организации службы безопасности игорного заведения; в случае установки игровых автоматов в зоне обслуживания участников азартных игр в казино на данное игорное заведение распространяются требования, установленные пунктами 8, 10 настоящей части; площадь зоны обслуживания участников азартных игр в зале игровых автоматов не может быть менее чем сто квадратных метров, и в ней должны находиться касса игорного заведения и туалет; в зоне обслуживания участников азартных игр в зале игровых автоматов должно быть установлено не менее чем пятьдесят игровых автоматов, а также могут находиться кассы тотализатора и (или) букмекерской конторы; в служебной зоне зала игровых автоматов должно находиться специально оборудованное помещение или должно быть установлено оборудование для приема, выдачи и временного хранения денежных средств; игровые автоматы, установленные в зале игровых автоматов, должны находиться исключительно в собственности организатора азартных игр. Технологически заложенный средний процент денежного выигрыша каждого игрового автомата должен быть не ниже чем девяносто процентов; организатор азартных игр в букмекерской конторе вправе самостоятельно определять событие, от которого зависит исход пари, за исключением случаев, установленных федеральными законами; организатор азартных игр в тотализаторе обязан обеспечить участникам азартных игр возможность наблюдать развитие и исход события, от которого зависит результат пари, в том числе при помощи специального оборудования; положения пунктов 15 - 17 настоящей части применяются также в отношении касс тотализаторов, расположенных в казино, залах игровых автоматов и букмекерских конторах.

В суд апелляционной инстанции Обществом были представлены документы, подтверждающие, что деятельность ООО «Игровая Компания «Мегатрон» соответствует вышеуказанным требованиям, предъявляемым к организатору азартных игр,  а именно:

- расчет стоимости чистых активов организаторов азартных игр по форме, установленной  приказом Министерства финансов РФ от 02.05.2007 г. № 29Н , из которого следует, что размер чистых активов Общества составляет более 600 млн. руб.;

- свидетельство от 19.02.2004 г., в соответствии с которым, Общество является юридическим лицом, зарегистрированным в установленном законом порядке на территории Российской Федерации;

- лицензия № 000011 от 25 октября 2002 г. на право осуществления деятельности в сфере игорного бизнеса, выданной Госкомспортом РФ;

- договор об оказании охранных услуг № 15 от 06.08.2003 г., согласно которому, ООО «Игровая Компания «Мегатрон» обеспечивает безопасность участников азартных игр, работников и иных лиц во время их нахождения в игорном заведении по адресу г. Воронеж, ул. Пушкинская 13;

- договор субаренды № В-7/11-06 от 27.11.2006 г., дополнительное соглашение к данному договору от 18.07.2007 г. и план расположения помещений, из которых следует, что игорное заведение разбито на зону обслуживания и служебную зону. При этом, зона обслуживания по состоянию на 25.09.2007 г. составляет 501, 68 кв.м., а общая площадь игорного заведения составляет 882 кв.м. В зоне обслуживания размещено 50 (пятьдесят) игровых автоматов, касса игорного заведения и туалет. В служебной зоне игорного заведения расположены помещения для отдыха работников организатора азартных игр, специально оборудованное помещение для приема, выдачи и временного хранения денежных средств, помещение для организации службы безопасности игорного заведения;

- свидетельство о государственной регистрации права от 19.06.2006 г., согласно которому, игорное заведение расположено в здании, не являющимся объектом жилищного фонда, временной постройкой. В указанном здании не располагаются детские, образовательные, медицинские, санаторно-курортные учреждения. Данное здание находится в частной собственности и является нежилым;

- договоры купли-продажи автоматов, акты приемки-передачи объектов основных средств, в соответствии с которыми,  автоматы находятся в собственности организатора азартных игр;

- декларации соответствия игрового оборудования требованиям, предъявляемым к игровому аппарату, а также акты о проведении контроля за игровыми автоматами с денежным выигрышем, подтверждающие, что технологически заложенный средний процент выигрыша составляет не менее 90% а также отсутствие недекларированных возможностей по изменению процента выигрыша;

- список сотрудников обособленного подразделения (Пушкинская, 13) , из которого следует, что все сотрудники подразделения старше 18 лет;

- утвержденные генеральным директором Общества правила посещения зала игровых автоматов

В соответствии с ч. 4 ст. 16 Закона № 244-ФЗ, для лицензиатов срок действия лицензий на организацию и содержание тотализаторов и игорных заведений, выданных до дня вступления в силу Закона № 244-ФЗ и действующих на день его вступления в силу, продлевается  до 30 июня 2009 г. вне зависимости от срока, указанного в имеющихся у таких лицензиатов лицензиях.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, ООО «Игровая Компания «Мегатрон» зарегистрирована Инспекцией Министерства Российской Федерации по налогам и сборам № 19 по Восточному административному округу г. Москвы 27.09.2002 г. за № 2027719008172. Осуществляет деятельность в области игорного бизнеса в соответствии с уставом и согласно лицензии № 000011, выданной 25.10.2002 г. Государственным комитетом Российской Федерации по физической культуре и спорту, имеет право на осуществление организации и содержания тотализаторов и игорных заведений.

Инспекцией не представлено в суд доказательств отзыва названной лицензии Общества, либо несоответствия ООО «Игровая Компания «Мегатрон» ч. 6 ст. 6, ч.ч. 1, 3 - 5 ст. 8, ч.ч. 2 и 3 статьи 15 Закона № 244-ФЗ.

Доводы апелляционной жалобы о создании Обществом нового игорного заведения в нарушение п.4 ст.5 Закона № 244-ФЗ судом апелляционной инстанции не принимаются.

В соответствии  с п.4 ст.5 Закона № 244-ФЗ игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты исключительно в игорных зонах в порядке, установленном указанным федеральным законом.

В соответствии с п.11 ч.1 ст.4 закона № 244-ФЗ игорное заведение  - это здание, строение, сооружение (единая обособленная часть здания, строения, сооружения), в которых осуществляется исключительно деятельность по организации и проведению азартных игр и оказанию сопутствующих азартным играм услуг (в том числе филиал или иное место осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр и оказанию сопутствующих азартным играм услуг).

Из материалов дела следует, что игорное заведение по адресу г.Воронеж, ул.Пушкинская, 13 имелось  до регистрации на территории Ленинского района г.Воронежа обособленного подразделения Общества. Данное обстоятельство подтверждается свидетельством о регистрации объектов налогообложения налогом на игорный бизнес № 51 от 11.07.2007 г., выданным ООО «Аметист», договором субаренды нежилого помещения по адресу г.Воронеж, ул. Пушкинская, 13 от 27.11.2006 г. № В-7/11-06 , заключенным между ИП Корф И.В. и ООО «Аметист». В силу п..1.5 данного договора, помещение сдано в субаренду для размещения в нем зала игровых автоматов  с баром.

То обстоятельство, что по адресу г.Воронеж, ул.Пушкинская, 13 имелось игорное заведение до создания на территории Ленинского района г.Воронежа обособленного подразделения Общества, Инспекцией не оспаривается, доказательств обратного не представлено

При этом, согласно имеющимся в материалах дела свидетельства о внесении записей в Единый государственный реестр юридических лиц от 18.06.2007 г. серии 77 № 009183099  и серии 77 № 009183098 Общество  реорганизовано путем присоединения Общества с ограниченной ответственностью «Аметист» (т.1 л.д.25-26).

В соответствии с п.1.2.устава ООО «Игровая компания «Мегатрон» ( т.1 л.д.27) Общество является полным правопреемником в соответствии со ст.58