Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.10.2014 по делу n А14-86/2014. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

расположенного по адресу: г. Воронеж, Московский проспект, 82, на основании решения межведомственной комиссии от 19.11.2009 № 43; бездействие администрации городского округа город Воронеж, выразившееся в не рассмотрении межведомственной комиссией по установке и эксплуатации павильонов, киосков и выносного холодильного оборудования заявления индивидуального предпринимателя Фомина Г.В. от 19.03.2010; решение межведомственной комиссии по установлению и эксплуатации павильонов, киосков и выносного холодильного оборудования от 02.09.2010 о демонтаже павильона, расположенного по адресу: г. Воронеж, Московский проспект, 82, принадлежащего индивидуальному предпринимателю Фомину Г.В. признано незаконным.

Указанное обстоятельство в силу части 2 статьи 69 АПК РФ не нуждается в повторном доказывании.

В силу части 1 статьи 16 АПК РФ вступившие в законную силу судебные акты арбитражного суда являются обязательными для органов государственной власти, органов местного самоуправления, иных органов, организаций, должностных лиц и граждан и подлежат исполнению на всей территории Российской Федерации.

В связи с тем, что на момент принятия Решения Воронежской годоской Думы от 25.04.2012  №790 III, которым было отменено Положение о Межведомственной комиссии, заявление Фомина Г.В. о продлении разрешительной документации не было исполнено, суд первой инстанции обосновнно указал, что восстановление прав предпринимателя по делу №А14-7747/2010 должно быть осуществлено путем внесения спорного павильона в Схему размещения нестационарных торговых объектов и заключении договора на размещение нестационарного торгового объекта в преимущественном порядке.

В материалах дела имеется ответ Управления развития предпринимательства, потребительского рынка и инновационной политики Администрации городского округа город Воронеж от 06.12.2013 № 2803/1-Т/0 (л.д. 67-68, т. 1), согласно которому ИП Чаркину А.А. «на основании решения Арбитражного суда Воронежской области от 13.04.2013 по делу № А14-7747/2010 постановлением Администрации городского округа город Воронеж от 07.11.2013 № 1007 «О внесении изменений в схему размещения нестационарных торговых объектов на территории городского округа город Воронеж» предусмотрено место под размещение павильона по реализации продовольственной группы товаров площадью 8 кв.м. по Московскому проспекту, в районе д.82 (№ 530)».

Кроме того, в дополнение к указанному письму, Управление развития предпринимательства, потребительского рынка и инновационной политики 15.01.2014 письмом за № 60/1-т/о уже в адрес ИП Фомина Г.В. сообщило о необходимости личного обращения в Управление для заключения договора на размещение павильона по реализации продовольственной группы товаров площадью 8 кв.м. по Московскому проспекту, в районе д.82 (№ 530) (л.д. 78, т. 1).

Более того, Управление главного архитектора городского округа город Воронеж письмом от 18.02.2014 № 1903140 (л.д. 146-150, т. 1), направленным в адрес заместителя руководителя правового управления, подтвердило сведения об исполнении постановления Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.04.2013 по делу № А14-7747/2010 путем включения нестационарного торгового объекта, принадлежащего ИП Фомину Г.В., расположенного по адресу: г. Воронеж, Московский проспект, 82, остановка «Памятник Славы», в Схему размещения нестационарных торговых объектов под № 530 Коминтерновского района.

Таким образом, учитывая представленные в материалы дела доказательства, а также буквально толкование указанных писем Управления главного архитектора городского округа город Воронеж, Управления развития предпринимательства, потребительского рынка и инновационной политики Администрации городского округа город Воронеж, положения п.4.5 Положения № 790-III, доводы Администрации об ошибочности информации об исполнении судебного акта по делу № А14-7747/2010 путем включения в Схему размещения под номером 530 (номер по порядку 540, номер по Коминтерновскому району 103) павильона по адресу: город Воронеж, Московский проспект, 82, апелляционная коллегия полагает несостоятельными.

Схема размещения нестационарных торговых объектов разрабатывается в соответствии с архитектурными, градостроительными, строительными и пожарными нормами и правилами, проектами планировки и благоустройства территории городских округов, поселений Воронежской области (п.6 Приказа Департамента по развитию предпринимательства и потребительского рынка Воронежской области от 20.12.2010 № 174 «Об утверждении Порядка разработки и утверждения схемы размещения нестационарных торговых объектов органами местного самоуправления муниципальных образований на территории Воронежской области»).

Цели разработки Схемы определены п.7 Приказа от 20.12.2010 № 174 (в том числе, с целью создания условий для улучшения организации и качества торгового обслуживания населения и обеспечения доступности товаров для населения; установления единого порядка размещения нестационарных торговых объектов на территории Воронежской области; для восполнения недостатка стационарных торговых объектов).

Согласно п.17 Приказа Департамента по развитию предпринимательства и потребительского рынка Воронежской области от 20.12.2010 № 174 Схема размещения нестационарных торговых объектов, а равно как и внесение в нее изменений, не может служить основанием для пересмотра мест размещения нестационарных торговых объектов, строительство, реконструкция или эксплуатация которых были начаты до утверждения указанной Схемы.

Такие нестационарные торговые объекты включаются в новую схему размещения нестационарных торговых объектов как действующие, если они размещены в соответствии с действующим федеральным и областным законодательством, муниципальными нормативными правовыми актами.

Администрация ссылается на то, что при внесении изменений в Схему постановлением от 07.11.2013 № 1007 в отношении нестационарного торгового объекта, расположенного по адресу: г. Воронеж, Московский проспект, 82, были приняты во внимание данные ордера от 24.04.2003 № 141П (продукты); необходимость восполнения недостатка стационарных торговых объектов по реализации продуктов в указанном районе города; Постановление Администрации от 30.12.2009 № 346 «Об утверждении схем благоустройства и организации дорожного движения ряда улиц города»; необходимость реконструкции и ремонта Московского проспекта г. Воронежа.

Как усматривается из материалов дела, ордером от 24.04.2003 №141П было предоставлено право осуществлять в указанном павильоне торговлю продуктами питания (л.д. 121-122, т. 1).

Между тем, заявитель утверждает, что в спорном торговом павильоне с 2003 года осуществлялась торговля  цветами.

Материалами дела также подтверждается, что ИП Фомин Г.В., обращаясь в Администрацию с заявлением о включении павильона в схему, указывал, что фактически осуществляет реализацию цветов, а не продуктов питания (заявление от 05.12.2012 – л.д. 37, т.3).

Кроме того, ИП Чаркин А.А. указал на сведения ЕГРИП: основной вид деятельности – розничная торговля цветами и другими растениями, семенами и удобрениями.

Частью 2 статьи 8 Закона № 381-ФЗ, определены вопросы, решение по которым принимается самостоятельно субъектами торговой деятельности.

Хозяйствующие субъекты, осуществляющие торговую деятельность, при организации торговой деятельности и ее осуществлении, в силу части 2 статьи 8 Закона № 381-ФЗ имеют право на свободу выбора вида деятельности, свободу осуществления предпринимательской деятельности. Изменение вида и профиля деятельности, является прерогативой представителей субъектов малого и среднего предпринимательства.

Суд области обоснованно отклонил ссылку заявителя на сведения ЕГРИП в отношении ИП Чаркина А.А., учитывая дату внесения изменений в Схему (07.11.2013), даты заключения договора купли-продажи спорного павильона между ИП Фоминым Г.В. и ИП Чаркиным А.А. (16.12.2013).

Таким образом, при решении вопроса о включении в Схему торгового павильона заявителя следовало принять во внимание осуществление в торговом павильоне именно реализации цветов.

Администрацией не представлено в материалы дела доказательств необходимости восполнения недостатка стационарных торговых объектов по реализации продуктов в районе города по месту нахождения спорного павильона.

Довод Администрации о том, что площадь павильона была законно уменьшена в Схеме размещения нестационарных торговых объектов до 8 кв. м. в связи с необходимостью ремонта и реконструкции Московского проспекта отклоняется судом апелляционной инстанции в связи со следующим.

Согласно пункту 16 Приказа №174 изменения и дополнения в Схему вносятся по основаниям, в том числе ремонт и реконструкция автомобильных дорог.

Как усматривается из материалов дела, Администрацией городского округа город Воронеж Воронежской области принято Постановление от 30.12.2009 № 346 «Об утверждении схем благоустройства и организации дорожного движения ряда улиц города», а именно, проспекта Революции и Московского, площади имени Ленина, улиц 20-летия Октября, Плехановская, Кольцовская, Кирова, Пушкинская. Данная схема представляет собой графический материал, на который нанесены городские дороги, тротуары, дорожные ограждающие устройства, городские зеленые насаждения (в том числе, газоны, клумбы), малые архитектурные формы (в том числе, скамьи, урны, павильоны для ожидания автотранспорта). Схема разработана для определения объектов для выполнения работ по благоустройству, и правовых норм, устанавливающих, изменяющих или отменяющих общеобязательные правила поведения для неопределенного круга лиц и отвечающих признакам и структуре правовой нормы, в этом постановлении не содержится.

Постановление администрации от 30.12.2009 № 346 разработано во исполнение постановления главы городского округа город Воронеж от 23.04.2010 № 279 «О комплексном благоустройстве ряда улиц городского округа город Воронеж» в целях улучшения благоустройства территории городского округа, в частности, благоустройства его центральных улиц путем создания единого архитектурно-художественного облика этих улиц и города в целом, обеспечения сбалансированного пространственного развития городского округа.

Проводимое благоустройство центральных улиц городского округа город Воронеж на основании утвержденной Схемы благоустройства представляет собой восстановление и ремонт сооружений внешнего благоустройства города и полного завершения работ по благоустройству территорий центральных улиц.

МКУ городского округа город Воронеж «Городская дирекция дорожного хозяйства и благоустройства» от имени и в интересах муниципального образования – городского округа город Воронеж и ООО «СМУ-90» заключили 13.06.2013 контракт № РемУ –МП-13, согласно которому ООО «СМУ-90» обязалось по заданию заказчика выполнить работу по ремонту автомобильных дорог, улучшающих пропускную способность и дорожную ситуацию: Московский проспект от ул. Хользунова до 14 км (в обоих направлениях) (Приложение № 1) – п.1.1 контракта.

В рамках данного контракта было предусмотрено изготовление остановочных павильонов и исполнительная схема установки остановочных павильонов по ул. Хользунова и Московскому проспекту.

МКУ городского округа город Воронеж «Городская дирекция дорожного хозяйства и благоустройства» от имени и в интересах муниципального образования – городского округа город Воронеж и ООО «СМУ-90» 28.10.2013 заключили муниципальный контракт № Рем-УДС-МП-13.

Согласно указанному контракту ООО «СМУ-90» обязалось по заданию МКУ городского округа город Воронеж «Городская дирекция дорожного хозяйства и благоустройства» (заказчик) выполнить работы по ремонту улично-дорожной сети: устройство пешеходного перехода на Московский проспект (остановка Памятник Славы) (Приложение № 1).

Временное сооружение, выполненное в комплексе с остановкой общественного транспорта «Памятник Славы», оказалось в планируемой зоне проведения ремонтных работ, поэтому 09.04.2013 Управление дорожного хозяйства Администрации городского округа город Воронеж обратилось в УГА Администрации городского округа город Воронеж письмом за № 920247 с просьбой оказать содействие в решении вопроса переноса нестационарного торгового объекта (остановочного павильона по Московскому проспекту в районе д.82).

Администрация, рассматривая вопрос о внесении изменений в Схему размещения, внесения в указанную Схему спорного павильона, приняла во внимание также обращение Управления дорожного хозяйства Администрации городского округа город Воронеж от 09.04.2013 № 920247 и, полагая, что указанные в нем обстоятельства не позволяют разместить по данному адресу временное сооружение заявленной площади, внесло в Схему место под размещение нестационарного торгового объекта площадью 8 кв.м.

При этом Администрация сослалась на то, что при производстве ремонтных работ, установке остановочного павильона остановочного павильона по Московскому проспекту в районе д.82, обустройству площади у данного остановочного павильона на остановке «Памятник Славы», необходимо было соблюдение требований ГОСТа 218.1.002-2003, что было невозможно при нахождении на остановке торгового павильона площадью 28 кв.м.

Согласно п.3.10.6 ГОСТа 218.1.002-2003 ближайшая грань автопавильона должна быть расположена не ближе 3-х метров от кромки остановочной площадки.

Из представленного в материалы дела акта Департамента транспорта и автомобильных дорог Воронежской области от 17.07.2014 обследования параметров местоположения торгового павильона «Цветы», расположенного по адресу: г.Воронеж, Московский проспект, д.82, следует, вывод о том, что размещение торгового павильона «Цветы», расположенного по адресу: г. Воронеж, Московский проспект, д.82, соответствует требованиям методических рекомендаций по проектированию площадок для стоянок автомобилей и автобусных остановок и ОДМ 218.4.005-2010 «Рекомендации по обеспечению безопасности движения на автомобильных дорогах – п.10.6.2. (л.д. 120-128, т. 3).

Исходя из Положения № 790-111 ремонт и реконструкция автомобильных дорог может быть основанием для изменения и дополнения в Схему в случае если нахождение нестационарного торгового объекта препятствует осуществлению указанных работ; если органом местного самоуправления принято решение об использовании территории, занимаемой нестационарным торговым объектом, для целей, связанных с развитием улично-дорожной сети, размещением остановок городского общественного транспорта, оборудованием бордюров, организацией парковочных карманов.

Администрацией в материалы дела не представлены доказательства принятия органом местного самоуправления подобных решений.

Кроме того, апелляционной коллегией принимается во внимание нахождение торгового павильона площадью 28 к.м. по адресу: г. Воронеж, Московский проспект, 82, как до проведения, так и после проведения реконструкции и ремонта автодороги; соответствие размещения торгового павильона «Цветы», расположенного по адресу: г.Воронеж, Московский