Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.07.2014 по делу n А64-8353/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

годах занимавшего должность ведущего экономиста общества «Тамбовские коммунальные системы» установлено, что объем фактических технологических потерь самим обществом не рассчитывался, а определялся по счету-фактуре, которую предоставлял контрагент общества и в которой, в том числе, отражались объем и сумма технологических потерь, определяемых как разница между количеством полученной энергии в сеть общества «Тамбовские коммунальные системы» и отпущенной электроэнергии из сети общества.

Указанный свидетель показал также, что собственный расчет  плановых технологических потерь у общества отсутствует, в качестве  плановых показателей потерь обществом использовались нормативы потерь, отраженные в соответствующем приказе управления по регулированию тарифов по Тамбовской области при утверждении тарифов на электрическую энергию. Превышение фактических потерь над плановыми фиксировалось в годовом отчете и в проверенный период происходило из-за большой изношенности сети.

Аналогичные пояснения дали также допрошенные в качестве свидетелей Косенков В.И. (протокол от 22.07.2013 № 17-54/161), занимавший в проверенный период должность технического директора и Первушин А.С. (протокол от 17.07.2013 № 17-54/152), являвшийся старшим инспектором отдела оптимизации потерь общества «Тамбовэлектросетьсервис»,  оказывавшего обществу «Тамбовские коммунальные системы» услуги по расчету фактических потерь в электросетях.

Допрошенный в качестве свидетеля Черноиванов П.П. (протокол от 19.07.2013 №17-54/160), занимавший должность главного управляющего директора с 04.05.2011, показал, что плановый  размер технических потерь электроэнергии при передаче определялся экспертной организацией в зависимости от состояния сетей.

Согласно пояснению управления по регулированию тарифов по Тамбовской области (далее – Управление по регулированию тарифов, управление), данному в письме от 23.07.2013 № 02-16/1714 на запрос налогового органа (т.6 л.д.66), при  установлении индивидуальных тарифов на услуги по передаче электрической энергии по электрическим сетям для взаиморасчетов между филиалом общества «МРСК Центра» (ранее – общество «Тамбовэнерго») и обществом «Тамбовские коммунальные системы» в части компенсации потерь электрической энергии   им были учтены  нормативы   технологических потерь электроэнергии, установленные в соответствии с Административным регламентом предоставления министерством энергетики Российской Федерации государственной услуги по утверждению нормативов технологических потерь электрической энергии при ее передаче по электрическим сетям, утвержденным приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 27.11.2012 № 599, и Инструкцией по организации в Министерстве энергетики Российской Федерации работы по расчету и обоснованию нормативов технологических потерь электрической энергии при ее передаче по электрическим сетям, утвержденной приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 30.12.2008 № 326, а также представленные обществом «Тамбовские коммунальные системы» по форме № 3.1 «Предложения  по технологическому расходу электрической энергии (мощности) – потерям в электрических сетях на 2010 и 2011 годы в регионе Тамбовская область», согласно которым плановые потери мощности определялись как 17,43% на 2010 год  и  17,40% на 2011 год (т.6 л.д. 68-69).

Основываясь на добытых им сведениях о размере плановых потерь, учтенных в тарифе на услуги по передаче электрической энергии по электрическим сетям для взаиморасчетов между филиалом общества «МРСК Центра»  и обществом «Тамбовские коммунальные системы», налоговый орган  по результатам проверки пришел к выводу о завышении обществом «Тамбовские коммунальные системы» учтенных в целях исчисления налога на прибыль технологических потерь при передаче электрической энергии по сетям исходя из размера фактических потерь, так как они превысили плановые потери, утвержденные на 2010 и 2011 годы, являющиеся, по мнению налогового органа, нормативными потерями, определенными в установленном законодательством об энергетике порядке.

Суд области, оценивая указанный вывод налогового органа,  указал, что  подпункт 3 пункта 7 статьи 254 Налогового кодекса не содержит указаний на то, что технологические расходы, учитываемые в целях налогообложения налогом на прибыль, ограничены  какими либо нормами, а нормативы   технологических потерь электроэнергии, учтенные управлением по регулированию тарифов по Тамбовской области при  установлении на 2010 и 2011 годы тарифов на услуги по передаче электрической энергии по электрическим сетям для взаиморасчетов между филиалом общества «МРСК Центра» (ранее – общество «Тамбовэнерго») и обществом «Тамбовские коммунальные системы» в части компенсации потерь электрической энергии не  применимы в целях налогообложения, так как они имеют иное назначение - ценообразование.  

Апелляционная коллегия считает данный вывод суда области верным в силу следующего.

В соответствии со статьей 2  Федерального закона от 14.04.1995 № 41-ФЗ «О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации» (далее – Федеральный закон от 14.04.1995 № 41-ФЗ), действовавшего до 01.01.2011, в Российской Федерации осуществляется  государственное регулирование тарифов на электрическую и тепловую энергию (мощность) посредством установления экономически обоснованных тарифов (цен, платы за услуги) на электрическую и тепловую энергию и (или) их предельных уровней, целями которого, как это следует из статьи 3 Федерального закона от 14.04.1995 № 41-ФЗ, является: защита экономических интересов потребителей от монопольного повышения тарифов; создание механизма согласования интересов производителей и потребителей электрической и тепловой энергии; формирование конкурентной среды в электроэнергетическом комплексе для повышения эффективности его функционирования и минимизации тарифов; создание экономических стимулов, обеспечивающих использование энергосберегающих технологий в производственных процессах; обеспечение юридическим лицам - производителям электрической энергии (мощности) независимо от организационно-правовых форм права равного доступа на оптовый рынок.

Из частей  3, 4 статьи 2, статей 5, 6 Федерального закона от 14.04.1995 № 41-ФЗ следует, что  полномочиями в сфере  государственного регулирования тарифов на электрическую и тепловую энергию (мощность) обладают федеральные органы государственной исполнительной  власти, включая Правительство Российской Федерации, а также органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации и органы местного самоуправления в области государственного регулирования тарифов, к которым, в частности, относится управление по регулированию тарифов по Тамбовской области.

Регулирование  тарифов на электрическую энергию органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации и органами местного самоуправления  осуществляется, как это следует из части 3 статьи 6  Федерального закона от 14.04.1995 № 41-ФЗ, в соответствии с основами ценообразования на электрическую и тепловую энергию на территории Российской Федерации, правилами государственного регулирования и применения тарифов на электрическую и тепловую энергию и иными нормативными правовыми актами и методическими указаниями, утверждаемыми Правительством Российской Федерации или федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов.

С 01.01.2011 государственное регулирование в области электроэнергетики осуществляется  Федеральным законом от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее – Федеральный закон от 26.03.2003 № 35-ФЗ), статьями 23.1 и 23.2 которого предусматривается регулирование  цен (тарифов) на оптовом и розничных рынках электрической энергии,  а также  платы за услуги по передаче электрической энергии по единой национальной (общероссийской) электрической сети  и  по электрическим сетям, принадлежащим на праве собственности или ином законном основании территориальным сетевым организациям.

Статьей 24 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ (ее пунктом 3) установлено, что органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов устанавливают цены (тарифы), указанные в статье 23.1 названного Федерального закона, за исключением цен (тарифов), регулирование которых осуществляется Правительством Российской Федерации или федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов, и осуществляют региональный государственный контроль (надзор) за применением регулируемых ими цен (тарифов), исходя при этом из утвержденных  Правительством Российской Федерации основ  ценообразования в области регулируемых цен (тарифов) в электроэнергетике, определяющих принципы и методы расчета цен (тарифов) в электроэнергетике, в том числе критерии оценки экономической обоснованности затрат, включаемых в указанные цены (тарифы).

Из статьи  3 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ следует, что под ценами (тарифами) в электроэнергетике  понимается система ценовых ставок, по которым осуществляются расчеты за электрическую энергию (мощность), а также за услуги, оказываемые на оптовом и розничных рынках электрической энергии.

Эта же статья под услугами по передаче электрической энергии  понимает комплекс организационно и технологически связанных действий, в том числе по оперативно-технологическому управлению, обеспечивающих передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей в соответствии с обязательными требованиями.

Порядок оказания услуг по передаче электрической энергии регулируется Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг (далее - Правила недискриминационного доступа к услугам, Правила), утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861 «Об утверждении Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, Правил недискриминационного доступа к услугам по оперативно-диспетчерскому управлению в электроэнергетике и оказания этих услуг, Правил недискриминационного доступа к услугам администратора торговой системы оптового рынка и оказания этих услуг и Правил технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям» (в редакции, действовавшей в 2010-2011 годах).

Согласно пункту 50  Правил недискриминационного доступа к услугам фактические потери электрической энергии в электрических сетях определяются как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Пунктом 51 указанных Правил  предусмотрено, что сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

Одновременно пунктом 52 Правил установлено, что  потребители услуг, за исключением производителей электрической энергии, обязаны оплачивать в составе тарифа за услуги по передаче электрической энергии нормативные потери, возникающие при передаче электрической энергии по сети сетевой организацией, с которой соответствующими лицами заключен договор, за исключением потерь, включенных в цену (тариф) электрической энергии, в целях избежания их двойного учета.

Из пункта 53 Правил (в редакции, действовавшей в 2010-2011 годах) следует, что  нормативы технологических потерь устанавливаются уполномоченным федеральным органом исполнительной власти в соответствии с названными Правилами и методикой расчета нормативных технологических потерь электроэнергии в электрических сетях.

Нормативы потерь электрической энергии в электрических сетях устанавливаются в отношении совокупности линий электропередачи и иных объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих соответствующей сетевой организации (собственнику или иному законному владельцу объектов электросетевого хозяйства, входящих в единую национальную (общероссийскую) электрическую сеть, который ограничен в соответствии с Федеральным законом «Об электроэнергетике» в осуществлении своих прав в части права заключения договоров об оказании услуг по передаче электрической энергии с использованием указанных объектов), с учетом дифференциации по уровням напряжения сетей при установлении тарифов на услуги по передаче электрической энергии.

Методика расчета нормативных технологических потерь электроэнергии в электрических сетях должна предусматривать расчет потерь на основании:  технических характеристик линий электропередачи и иных объектов электросетевого хозяйства, определяющих величину переменных потерь в соответствии с технологией передачи и преобразования электрической энергии; нормативных условно-постоянных потерь для линий электропередачи, силовых трансформаторов и иных объектов электросетевого хозяйства; нормативных потерь в средствах измерения электрической энергии; технического состояния линий электропередачи и иных объектов электросетевого хозяйства (пункты 54, 55 Правил недискриминационного доступа).

Из изложенного следует, что  потери при передаче электрической энергии по  электрическим сетям  по  нормативам учитываются при утверждении тарифов для расчетов за соответствующие  услуги, в то же время, сетевые организации, к которым относится общество «Тамбовские коммунальные сети», обязаны производить расчеты с энергосбытовыми организациями  исходя из фактических потерь электрической энергии, возникающих в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства.

Следовательно,  арбитражным судом первой инстанции правомерно указано на то, что нормативы технологических потерь, учтенные управлением по регулированию тарифов по Тамбовской области при формировании регулируемых  цен  на электрическую энергию и на услуги по передаче электрической энергии, на которые ссылается налоговый орган, применимы в целях ценообразования, а не налогообложения, так как они не учитывают особенностей осуществления расчетов между  энергосбытовыми и сетевыми   организациями и не устанавливают  особенностей определения расходов, признаваемых для целей налогообложения налогом на прибыль, в связи с чем ссылка на них правильно признана судом  необоснованной.

Аналогичным образом  и нормативы компенсации потерь в электрических сетях, закрепленные протоколами заседания Правления комитета по государственному регулированию тарифов области от 25.12.2009 № 32 и от 22.12.2010 № 36, а также приказами Федеральной службы по тарифам Российской Федерации от 20.11.2009 № 301-Э/1 (в размере 101,940 млн. кВтч) и