Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.03.2014 по делу n А36-2958/2011. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

07.122009 №ВАС-15399/99 по делу №А74-3444/2008 компенсации потерь в электрических сетях филиала ОАО «МРСК Центра» - «Липецкэнерго» с учетом коэффициента распределения электрической энергии (бета), установленный Приказом ФСТ России от 03.07.2008 N 249-э, применялся к отношениям, возникшим с момента вступления в силу указанного выше Приказа ФСТ России от 03.07.2008 № 249-э вне зависимости от того заключено ли соответствующее дополнительное соглашение или нет.

        Суд отклоняет довод ответчика о том, что приказы, издаваемые ФСТ России, не подпадают под действие ст.6 Федерального закона от 26.03.2003г. № 36-ФЗ и не распространяются на отношения, возникшие из ранее заключенных публичных договоров. 

       В соответствии со ст.4 Гражданского кодекса Российской Федерации, акты гражданского законодательства не имеют обратной силы и применяются к отношениям, возникшим после введения их в действие. Отношения сторон по договору, заключенному до введения в действие акта гражданского законодательства, регулируются в соответствии со статьей 422 настоящего Кодекса (п.2 ст.4 ГК РФ).

        Согласно требованиям ст. 422 ГК РФ договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

       Если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров.

        В силу положений п.4. ст.3 ГК РФ, на основании и во исполнение настоящего Кодекса и иных законов, указов Президента Российской Федерации Правительство Российской Федерации вправе принимать постановления, содержащие нормы гражданского права.

        При этом, Министерства и иные федеральные органы исполнительной власти могут издавать акты, содержащие нормы гражданского права, в случаях и в пределах, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами и иными правовыми актами (п.7. ст.3 ГК РФ).

        В соответствии со ст.4 Закона №35-ФЗ, нормативные правовые акты в области государственного регулирования отношений в сфере электроэнергетики принимаются в соответствии с федеральными законами Правительством Российской Федерации и уполномоченными им федеральными органами исполнительной власти.

        Федеральные органы исполнительной власти вправе издавать нормативные правовые акты по вопросам государственного регулирования и контроля в электроэнергетике только в случаях, предусмотренных федеральными законами и нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации (ст.21 Закона № 35-ФЗ).

        Так, статьей 24 Закона №35-ФЗ прямо предусмотрено, что государственное регулирование цен (тарифов) осуществляется федеральным органом исполнительной власти по регулированию естественных монополий и органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации в пределах полномочий, отнесенных к их компетенции федеральными законами, указами Президента Российской Федерации и постановлениями Правительства Российской Федерации.

        Постановлением Правительства РФ от 09.04.2004г. №204 «Вопросы Федеральной службы по тарифам» установлено, что Федеральная служба по тарифам (ФСТ России) является федеральным органом исполнительной власти по регулированию естественных монополий, осуществляющим государственное цен (тарифов) в электроэнергетике, основными функциями которого являются: определение (установление) цен (тарифов) и осуществление контроля по вопросам, связанным с определением (установлением) и применением цен (тарифов) (п.3 указанного Постановления).

        Правительство Российской Федерации Постановлением от 30.06.2004г. №332 утвердило Положение о Федеральной службе по тарифам (ФСТ) (далее – Положение). Согласно п.1 указанного Положения, Федеральная служба по тарифам является федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным осуществлять правовое регулирование в сфере государственного регулирования цен (тарифов) на товары (услуги) в соответствии с законодательством Российской Федерации и контроль за их применением.

        В силу п.5 Постановления Правительства от 31.08.2006г. №530 «Об утверждении правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики», Федеральной службе по тарифам по согласованию с Министерством промышленности и энергетики Российской Федерации и Министерством экономического развития и торговли Российской Федерации в 4-месячный срок предписано утвердить правила определения стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам), оплаты отклонений фактических объемов потребления от договорных, а также возмещения расходов в связи с изменением договорного объема потребления электрической энергии.

        В пределах своей компетенции, в соответствии с Положением о Федеральной службе по тарифам, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 30.06.2004г. N332, Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 "Об утверждении Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики", а также на основании протокола заседания Правления ФСТ России от 21 августа 2007 года N 28-э, Федеральной службой по тарифам Приказ 166-э/1 от 21.08.2007г., утверждены Правила определения стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам), оплаты отклонений фактических объемов потребления от договорных, а также возмещения расходов в связи с изменением договорного объема потребления электрической энергии (далее - Правила №166).

        Пунктом 3 указанных выше Правил предусматривается помимо прочего определение стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой покупателям на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам) (п.п. 3.1.) и определение стоимости электрической энергии (мощности), приобретаемой сетевой организацией у ГП (ЭСО, ЭСК) на розничном рынке в целях компенсации потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях (п.п. 3.4.).

        Приказом ФСТ России от 03.07.2008 № 249-э внесены изменения и дополнения в Правила определения стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам), оплаты отклонений фактических объемов потребления от договорных, а также возмещения расходов в связи с изменением договорного объема потребления электрической энергии, зарегистрированы Минюстом России 06.08.2008 (рег. № 12072), опубликованы в Российской газете от 15.08.2008 N 173(4730) и вступили в силу 26 августа 2008 года.

        Поскольку приказы ФСТ являются регулирующими функционирование (ценообразование) оптового и розничного рынков нормативными документами (к которым относится и Правила № 166 с изменениями и дополнениями), они в силу требований абз.13 ст.6 Федерального закона от 26.03.2003 N 36-ФЗ "Об особенностях функционирования электроэнергетики в переходный период и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых законодательных актов Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "Об электроэнергетике" обязательны для сторон публичного договора со дня их вступления в силу и распространяются также на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров.

        Кроме того, Постановлением Федерального арбитражного суда Центрального округа от 21.10.2010 года по делу №А36-1378/2009, участниками которого были ОАО «ЛЭСК» и ОАО «МРСК Центра» (стороны по настоящему делу), установлено, что: «расчет стоимости электроэнергии, подлежащей оплате ответчиком по регулируемой и нерегулируемой цене, правомерно произведен истцом в соответствии с «Правилами определения стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам), оплаты отклонений фактических объемов потребления от договорных, а также возмещения расходов в связи с изменением договорного объема потребления электрической энергии», утвержденными приказом Федеральной службы по тарифам от 21.08.2007 № 166-э/1 с учетом изменений от 26.08.2008, внесенных приказом ФСТ РФ № 249-э. Согласно указанным изменениям в формуле расчета определения стоимости электроэнергии, поставляемой с целью компенсации потерь, поменялся один из элементов ценообразования, коэффициент «альфа» заменен на коэффициент «бета» (пункт 12 Правил)» (абз. 5 лист 6. Постановления).

        Таким образом, вопрос оценки правомерности применения в расчетах коэффициента распределения «бета», не требует дополнительного исследования, поскольку установлен, вступившим в силу судебным актом.

        С учетом отсутствия у истца и ответчика, спора об объеме электроэнергии, подлежащего приобретению в целях компенсации потерь в сетях в период сентябрь – декабрь 2008 года, и законодательно закрепленной необходимости его приобретения с учетом коэффициента распределения (бета) в указанный период, неразрешенным оставался вопрос о фактической величине указанного коэффициента (бета) в каждом месяце спорного периода.

        В целях определения коэффициента распределения (бета) за сентябрь – декабрь 2008 года в соответствии с требованиями действующего законодательства РФ и с целью разъяснения возникших при рассмотрении дела вопросов, связанных с его расчетом, требующих специальных познаний, Определением Арбитражного суда Липецкой области от 27.03.2012г. по настоящему делу была назначена судебная экспертиза, проведение которой было поручено экспертам ЗАО «Юрэнерго».

       Арбитражным судом перед экспертами был поставлен следующий вопрос, а именно: «Определить величину коэффициента «бета», применяемого для расчета стоимости электрической энергии, поставляемой гарантирующим поставщиком ОАО «ЛЭСК» по регулируемым ценам (тарифам) для сетевой организации ОАО «МРСК Центра» в лице филиала «Липецкэнерго» в период сентябрь-декабрь 2008 г. включительно».

        В экспертном заключении экспертами обоснованы и определены составляющие формулы (1), Приказа ФСТ РФ от 03.07.2008 N 249-э "О внесении изменений и дополнений в Правила определения стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам), оплаты отклонений фактических объемов потребления от договорных, а также возмещения расходов в связи с изменением договорного объема потребления электрической энергии, утвержденные Приказом ФСТ России 21.08.2007 N 166-Э/1", т.е. определены как составляющие коэффициента распределения (бета) так и, собственно, величина коэффициента (бета), который принял следующие значения в сентябре 2008 года – 0,4398; в октябре 2008 года - 0,5265; ноябре 2008 года – 0,5028; в декабре – 0,4820.

        Ознакомившись с результатами судебной экспертизы, ответчик представил свои возражения и заявил ходатайство о вызове эксперта для дачи дополнительных пояснений по экспертному заключению.      

        В судебном заседании суда первой инстанции 23.01.2013г. по ходатайству сторон эксперт ЗАО «Юрэнерго» Мальнев А.Н. дал дополнительные пояснения по экспертному заключению, в том числе по перечню вопросов, представленных истцом.

       С учетом необходимости при определении объема электроэнергии переданной населению использовать данные полученные в порядке, установленном договором энергоснабжения, и что в рамках проведения экспертизы экспертами определен фактический объем поставки электроэнергии населению, исходя из статистических данных, Арбитражный суд Липецкой области назначил дополнительную экспертизу, проведение которой поручено ЗАО «Юрэнерго».

       Арбитражным судом перед экспертами были поставлены следующие вопросы: 1.Определить объем электрической энергии (мощности), фактически поставленной населению ОАО «ЛЭСК» напрямую, а также через покупателей ОАО «ЛЭСК» () в сентябре – декабре 2008 года, исследуя первичные учетные документы.

        2.Уточнить, исходя из исследования соответствующих первичных учетных документов, величину коэффициента (бета), применяемого для расчета стоимости электрической энергии, поставляемой гарантирующим поставщиком ОАО «ЛЭСК» по регулируемым ценам (тарифам) для сетевой организации ОАО «МРСК Центра» в лице филиала «Липецкэнерго» в период сентябрь-декабрь 2008 г. включительно.

       Во исполнение определения Арбитражного суда Липецкой области о назначении дополнительной судебной экспертизы по делу №А36-2958/2011 эксперты ходатайствовали перед судом о предоставлении сторонами документов и материалов, необходимых для исследования – первичных учетных документов, подтверждающих объем переданной электроэнергии напрямую по сетям ответчика и через покупателей ОАО «ЛЭСК».

        Со стороны истца, запрашиваемые документы были представлены в полном объеме, вместе с тем (по сообщению эксперта), от ответчика первичные учетные документы в распоряжение экспертов представлены не были.

        По результате судебной экспертизы, экспертами на основании исследования первичных учетных документов, обоснован и определен объем электрической энергии (мощности), фактически поставленной населению ОАО «ЛЭСК» напрямую, а также через покупателей ОАО «ЛЭСК» (V гп общ.) в спорный период. Он приобрел следующие значения в сентябре 2008 года – 31,841808 млн. кВт*ч; в октябре 2008 года - 33,727581 млн. кВт*ч; ноябре 2008 года – 30,437000 млн. кВт*ч; в декабре – 15,155217 млн. кВт*ч.

        Экспертами также определена величина коэффициента распределения (бета), который принял следующие значения в сентябре 2008 года – 0,4498; в октябре 2008 года - 0,5357; ноябре 2008 года – 0,5181; в декабре – 0,5806.

       Используя установленные в экспертном заключении значения коэффициента распределения (бета) за период сентябрь – декабрь 2008г., истец рассчитал стоимость электроэнергии, приобретаемой ответчиком в целях компенсации потерь в сетях в спорный период, которая составляет 338 409 429,31 рублей (с учетом уточнения в порядке ст.49 АПК РФ).

        Между тем, стоимость энергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в сетях электрической в период с сентября по декабрь 2008 года, была рассчитана ответчиком с применением коэффициента «альфа», что составляет 318 544 000,89 рублей, а её оплата, исходя из указанного алгоритма привела к возникновению задолженности в сумме 19 865 428,42 рублей (338 409 429,31 - 318 544 000,89), которую истец просит взыскать с ответчика.

        В экспертном заключении по настоящему делу экспертами определены все составляющие формулы (1), Правил определения стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам), оплаты отклонений фактических объемов