Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.12.2007 по делу n А36-3328/2006. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

и разработки карьеров, содержащаяся в фактически добытом (извлеченном) из недр (отходов, потерь) минеральном сырье (породе, жидкости и иной смеси), первая по своему качеству соответствующая государственному стандарту Российской Федерации, стандарту отрасли, региональному стандарту, международному стандарту, а в случае отсутствия указанных стандартов для отдельного добытого полезного ископаемого - стандарту (техническим условиям) организации (предприятия).

Подпунктом 2 пункта 1 статьи 337 Налогового кодекса установлено, что не  признается полезным ископаемым в целях налогообложения продукция, полученная при дальнейшей переработке (обогащении, технологическом переделе) полезного ископаемого, являющаяся продукцией обрабатывающей промышленности.

Согласно статье 340 Налогового кодекса  оценка стоимости добытых полезных ископаемых определяется налогоплательщиком самостоятельно одним из следующих способов:

1) исходя из сложившихся у налогоплательщика за соответствующий налоговый период цен реализации без учета государственных субвенций;

2) исходя из сложившихся у налогоплательщика за соответствующий налоговый период цен реализации добытого полезного ископаемого;

3)  исходя из расчетной стоимости добытых полезных ископаемых.

Пунктом 4 статьи 340 Налогового кодекса установлено, что в случае отсутствия у налогоплательщика реализации добытого полезного ископаемого налогоплательщик применяет способ оценки, указанный в подпункте 3 пункта 1  названной статьи, т.е. расчетную стоимость добытого полезного ископаемого.

Как установлено судом, акционерное общество «Стагдок» осуществляет добычу флюсовых известняков на Ситовском  участке Сокольско-Ситовского месторождения  на основании лицензии на право пользования недрами ЛПЦ 54036 ТЭ от 30.05.2002 г., выданной  комитетом природных ресурсов по Липецкой области Министерства природных ресурсов России.

В соответствии с условиями лицензии общество приняло на баланс разведанные запасы известняков по состоянию на  01.01.2000 г. в объеме 200901 тысяч тонн, в том числе категории А – 34095 тысяч тонн, категории С1 – 166806 тысяч тонн, пригодные в качестве сырья    для производства  продукции, отвечающей требованиям:

   -ТУ 0750-005-00186855-97 «Камень известняковый технологический» Технические условия»,

   -ТУ 0750-004-00186855-95 «Известняк технологический Студеновской акционерной компании. Технические условия»,

   -ГОСТ 14050-93 «Мука известняковая (доломитовая). Технические условия»,

   -ОСТ 21-27-76 «Породы карбонатные для производства строительной извести»,

   -ТУ 5711-006-00186855-2001 «Щебень из флюсового известняка для строительных работ».

Из имеющейся в деле Корректировки проекта разработки Ситовского карьера 30-01-П-ОПЗ, разработанного акционерным обществом «Укргипроруда», следует, что в состав технологического комплекса по добыче и переработке  флюсовых известняков   входят карьер по добыче известняков – Ситовский участок  Сокольско-Ситовского месторождения флюсовых известняков и дробильно-обогатительная фабрика для переработки флюса известнякового.

При этом продуктом разработки Ситовского участка  Сокольско-Ситовского месторождения флюсовых известняков Корректировкой проекта определен флюс известняковый, соответствующий коду 1412140 Общероссийского классификатора видов экономической деятельности, продукции и услуг ОК 004-93, действовавшего на момент разработки Корректировки проекта.

Качественные характеристики  добываемых известняков, как это следует из  раздела 4.1.3. «Качественная характеристика и запасы», позволяют использовать их, с учетом  последующей доработки и обогащения, для  доменного производства, для конвертерного и электросталеплавильного производства, для сахарного производства,  для производства строительной воздушной извести класса А,  для производства строительного щебня, для производства  лицевых стеновых камней.  Отходы, получаемые при дроблении, могут быть использованы для производства известняковой муки.

В соответствии с  Технологической инструкцией ТН-366-Г-03-090, утвержденной акционерным обществом «Стагдок», технологический процесс добычи   известняков включает в себя следующие  операции:  вскрышные работы; бурение взрывных скважин в соответствии с проектом и выполнение проектных технологий их взрывания для получения гранулометрического состава полезного ископаемого, а также вторичного дробления негабаритных кусков; опробование буровзрывных скважин; погрузка полезного ископаемого в транспортные средства.

В результате выполнения в карьере указанных  операций по извлечению из недр и первичной переработке извлеченного полезного ископаемого с целью  доведения его до  качества, требуемого «Проектом проведения работ по добыче полезных ископаемых», акционерное общество получает  продукцию карьера  - флюс известняковый крупностью не более 1000 мм, первый по своему качеству соответствующую стандартам предприятия на добытое полезное ископаемое СТП -14-366-10.10-2001 и СТП СМК 001868855.7.5.20-2004.

Указанная продукция, как это следует из раздела 2 Корректировки  проекта, может быть  реализована потребителям, а также пригодна для дальнейшей переработки на дробильно-обогатительной фабрике.

При рассмотрении спора судом первой инстанции установлено, что государственного стандарта, определяющего качество флюса известнякового как добытого полезного ископаемого, уполномоченными государственными органами не разработано, поэтому акционерное общество при добыче известняка и его первичной обработке руководствуется утвержденными им стандартами.

Получаемый в результате осуществления указанных операций  флюс известняковый полностью подпадает под определение добытого полезного ископаемого, данного в пункте 1 статьи 337 Налогового кодекса, так как он прошел все стадии предусмотренной технологическим процессом  обработки для соответствия стандарту и техническим условиям предприятия,  в связи с чем суд правомерно пришел к выводу о том, что флюс известняковый  яв­ляется продукцией горнодобывающей отрасли и разработки карьеров, содер­жащейся в фактически добытом из недр минеральном сырье (породе), первый по своему качеству соответствующий стандартам предприятия.

Добытый известняк, как установлено судом первой инстанции, подвергался дальнейшей переработке на дробильно-обогатительной фабрике в соответствии с установленным технологическим процессом (раздел 9 Технологической инструкции ТН-366-Г-03-090  «Добыча и производство») – двухстадийному дроблению, грохочению, породоотборке, в результате чего акционерным обществом  получалась и реализовывалась потребителям продукция более высокого передела фракций 8-25 мм, 20-60 мм, 10-100 мм, обладающая иным качественным и химическим составом:

- камень известняковый технологический, соответствующий ТУ 0750-005-00186855-97

   - известняк технологический, соответствующий  ТУ 0750-004-00186855-95,

   -породы карбонатные для производства строительной извести, соответствующие ОСТ 21-27-76,

    -щебень из флюсового известняка для строительных работ, соответствующий ТУ 5711-006-00186855-2001.

Судом установлено, что в спорном   периоде акционерное общество осуществляло реализацию перечисленной продукции, получаемой путем технологического передела из добытого флюса известнякового.

Указанное обстоятельство доказано материалами дела и по существу  не оспаривается налоговым органом.

Следовательно, в силу абзаца  2 пункта 1 статьи 337 Налогового Кодекса, реализуемая обществом продукция - известняк технологический, камень известняковый технологический, известняк для цементной промышленности и щебень для строительной промышленности, полученные путем технологического передела флюса известнякового,  не может быть признана добытым полезным ископаемым, поскольку названная продукция получена при дальнейшей переработке (обогащении, технологическом переделе) добытого полезного ископаемого.

Таким образом,  у налогоплательщика в проверяемом периоде  отсутствовала реализация добытого полезного ископаемого, что в силу пункта 4 статьи 340 Налогового Кодекс является основанием для применения способа оценки стоимости добытого полезного ископаемого при определении налоговой базы исходя из расчетной стоимости.

Основываясь на изложенном, суд области  пришел к правильному выводу о неправомерности доначисления налоговым органом  налога на добычу полезных ископаемых исходя из  цены реализации  известняка технологического, камня известнякового технологического, известняка для цементной промышленности и щебня для строительной промышленности, поскольку указанная продукция не является добытым полезным ископаемым.

Также суд апелляционной инстанции считает верным решение суда первой инстанции в части, касающейся доначисления налога на стоимость некондиционных полезных ископаемых.

Доначисляя налог по указанному эпизоду, налоговый орган руководствовался предписанием управления по технологическому и экологическому надзору Ростехнадзора по Воронежской области Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору от 12.05.2006 г. № 7/2-13, которым налогоплательщику предложено уплатить в бюджет  платежи, предусмотренные подпунктом 4 пункта 12 Инструкции о порядке списания запасов полезных ископаемых с учета предприятия по добыче полезных ископаемых РД 07-203-98, утвержденной  постановлением Госгортехнадзора России от 17.09.1997 г. № 28,  за объемы добытых и не списанных с баланса некондиционных  известняков: в 2004 г. - 470140 тонн, в 2005 г. - 702143 тонны. Расчет платежей произведен  исходя  из ставки налогообложения 6%, установленной  пунктом 2 статьи 342 Налогового кодекса для  горнорудного неметаллического  сырья, и стоимости одной тонны некондиционного полезного ископаемого в 2004 г. -  18 руб., в 2003 г. -  22,43 руб.

Как следует из пунктов 1 и 2 названной Инструкции, она разработана с учетом требований Закона Российской Федерации «О недрах» (в редакции, действовавшей на момент принятия Инструкции) и  устанавливает порядок списания запасов полезных ископаемых с государственного баланса запасов полезных ископаемых при их  добыче. Данные об объемах запасов полезных ископаемых, списанных в соответствии с  Инструкцией, являются окончательными данными при ведении государственного баланса запасов полезных ископаемых и для внесения платежей за пользование недрами, на воспроизводство минерально - сырьевой базы.

Пунктом 17 Инструкции установлено, что  списание балансовых и (или) забалансовых запасов полезных ископаемых, не подтвердившихся при последующих геолого - разведочных работах и разработке месторождения в пределах горного отвода, осуществляется по мере накопления (но не более, чем за 2-летний период работы организации по добыче полезных ископаемых) новых данных о размерах, мощности тел полезных ископаемых, условиях их залегания и качестве полезных ископаемых. По материалам, обосновывающим неподтверждение запасов полезных ископаемых, производится государственная экспертиза с учетом заключения организации, осуществлявшей разведку. Споры между организацией по добыче полезных ископаемых и территориальным органом управления государственным фондом недр рассматриваются Госгортехнадзором России и Министерством природных ресурсов Российской Федерации или решаются в судебном порядке.

В соответствии с подпунктом 4 пункта  12 Инструкции запасы полезных ископаемых, списываемые с государственного баланса запасов полезных ископаемых и соответственно с учета организаций по добыче полезных ископаемых в случаях их оставления в недрах из-за неправильного ведения горных работ, в том числе из-за неполноты выемки по площади и мощности, подработки (надработки) сближенных пластов, залежей, жил, выборочной отработки месторождений полезных ископаемых или их участков, несвоевременного списания, преждевременного погашения горных выработок, не включенные в нормативы потерь, устанавливаемые ежегодными планами горных работ, согласованными с органами Госгортехнадзора России, относятся к сверхнормативным потерям. Их списание производится после внесения организацией по добыче полезных ископаемых в бюджет платежей с объемов сверхнормативных потерь в двойном размере, как предусмотрено статьей 41 Закона Российской Федерации «О недрах».

Проанализировав содержание Инструкции и соответствующих норм Закона Российской Федерации «О недрах», суд первой инстанции  пришел к правильному выводу о том, что  предусмотренные названными нормативными актами платежи не являются налоговыми платежами, установленными  статьями 13-15 Налогового кодекса  Российской  Федерации, вследствие чего у налогового органа отсутствуют  правомочия по начислению и взиманию указанных платежей.

Главой 26 Налогового кодекса взимание платежей за сверхнормативные  потери при добыче полезных ископаемых  не предусмотрено, так же как не предусмотрено и налогообложение  объемов полезных ископаемых, фактически не подтвердившихся при разработке месторождения.

Из разделов 4.1.2. «Геологическое строение» и 4.1.3. «Качественная характеристика и запасы» Корректировки проекта разработки Ситовского карьера 30-01-П-ОПЗ следует, что в геологическом слое, являющемся  основой для  добычи флюсового сырья,  интенсивно развиты процессы карстообразования, что обусловливает изменчивость  химического состава карбонатной толщи – наличие  прослоев щебня, муки и  песчано-глинистых карстовых включений, удаляемых при  грохочении  на дробильно-обогатительной фабрике.

По своему химическому составу указанные образования не соответствуют признакам полезного ископаемого, на добычу которого акционерному обществу «Стагдок» выдана лицензия, поэтому они не могут быть признаны добытым полезным ископаемым в целях налогообложения налогом на добычу полезных ископаемых, установленным главой 26 Налогового кодекса.

Кроме того, судом первой инстанции установлено, что  акционерным обществом  до проведения налоговым органом выездной налоговой проверки направлены  материалы на согласование списания не подтвердившихся балансовых запасов полезных ископаемых при разработке месторождения за 2004-2005 г.г.  в управление по технологическому и экологическому надзору Ростехнадзора по Воронежской области (письма от 24.03.2005 г. № 452-07, от 05.07.2006 г. № 928-07, от 19.07.2006 г. № 980-07),  в том числе экспертные заключения технико-экономического обоснования списания не подтвердившихся балансовых запасов, утвержденные экспертом научно-технического совета отдела геологии и лицензирования по Липецкой области Регионального агентства по недропользованию по Центральному Федеральному округу. Согласно данным заключениям, балансовые запасы флюсовых известняков Ситовского участка необходимо списать, как не подтвердившиеся при разработке месторождения по их качественным показателям.

В материалах дела имеются  акты на списание запасов полезных ископаемых с учета предприятия