Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.09.2007 по делу n А48-1576/07-18. Постановление суда апелляционной инстанции: Изменить решение суда полностью и принять новый с/а

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

19 сентября 2007 года                                                           Дело № А48-1576/07-18

г. Воронеж                                                                                                                                                                                                     

Резолютивная часть постановления объявлена 12.09.2007 г.

Постановление в полном объеме изготовлено  19.09.2007 г.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                          Осиповой М.Б.

судей                                                                                     Протасова А.И.,

                                                                                               Михайловой Т.Л.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Овсянниковой Е.С.,

при участии:

от Межрайонной инспекции ФНС России № 5 по Орловской области: Панкратова Ю.В., начальник юридического отдела, по доверенности № 25 от 01.03.2007 г., паспорт серии 54 02 № 489576 выдан 28.11.2002 г. Краснозоренским РОВД Орловской области;

Колмакова И.В., заместитель начальника отдела камеральных проверок, по доверенности № 76 от 17.08.2007 г., паспорт серии 54 97 № 019359 выдан 23.03.1998 г. Верховским РОВД Орловской области;

от индивидуального предпринимателя Курдюковой И.Н.: Чернявский И.В., представитель, по доверенности б/н от 30.03.2007 г., паспорт серии 54 02 № 550065 выдан 14.03.2003 г. Северным РОВД г. Орла,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Курдюковой Ирины Николаевны на решение Арбитражного суда Орловской области от 13.06.2007 года по делу № А48-1576/07-18 (судья Жернов А.А.) по заявлению индивидуального предпринимателя Курдюковой Ирины Николаевны к Межрайонной ИФНС России № 5 по Орловской области о признании недействительным решения налогового органа от 23.01.2007 г. № 355.

УСТАНОВИЛ:

Индивидуальный предприниматель Курдюкова Ирина Николаевна (далее – ИП Курдюкова И.Н., предприниматель) обратилась в Арбитражный суд Орловской области с заявлением к Межрайонной инспекции ФНС России № 5 по Орловской области (далее – МРИФНС России № 5, Инспекция) о признании недействительным ее решения от 23.01.2007 г. № 355 о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения.

Решением Арбитражного суда Орловской области от 13.06.2007 года по делу № А48-1576/07-18 заявленные требования удовлетворены частично. Решение МРИФНС России № 5 от 23.01.2007 г. № 355 признано недействительным в части привлечения к налоговой ответственности за неуплату налога на добавленную стоимость по п. 1 ст. 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ, Кодекс) в виде штрафа в сумме 5 100 руб. 40 коп.; в части уплаты налоговых санкций в сумме 5 100 руб. 40 коп.; в части уплаты НДС в сумме 21 677 руб.; в части уплаты пеней в сумме 3 938 руб. 91 коп.

В удовлетворении остальной части заявленного требования предпринимателю отказано. 

ИП Курдюкова И.Н. не согласилась с данным решением и обратилась с апелляционной жалобой, в которой ставит вопрос об отмене состоявшегося решения и принятии по делу нового судебного акта, а также взыскать с Инспекции судебные расходы, понесенные при рассмотрении дела в суде первой и апелляционной инстанций, в общей сумме 20000 руб. (по 10000 руб. в каждой инстанции).

В обоснование апелляционной жалобы ИП Курдюкова И.Н. ссылается на то, что судом неполно выяснены фактические обстоятельства дела и неправильно применены нормы материального и процессуального права при рассмотрении спора.

Рассмотрение дела откладывалось.

Изучив материалы дела, заслушав представителей сторон, явившихся в судебное заседание, обсудив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции считает, что решение суда первой инстанции подлежит изменению в виду следующего.

Как следует из материалов дела, МРИФНС России № 5 проведена камеральная налоговая проверка представленной ИП Курдюковой И.Н. 19.10.2006 г. уточненной налоговой декларации по НДС за сентябрь 2005 г.

По результатам рассмотрения материалов налоговой проверки Инспекцией вынесено решение от 23.01.2007 г. № 355, в соответствии с которым, ИП Курдюкова И.Н. привлечена к налоговой ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 122 НК РФ за неуплату НДС в сумме 88 820 руб. 80 коп.

Кроме того, указанным решением предпринимателю начислен НДС в сумме 440 279 руб., а также пени за несвоевременную уплату НДС в сумме 79 471 руб. 86 коп.

Не согласившись с решением Инспекции от 23.01.2007 г. № 355 ИП Курдюкова И.Н. обратилась с арбитражный суд с соответствующим заявлением.

Частично удовлетворяя заявленные требования предпринимателя, суд первой инстанции исходил из того,  что на момент  проведения камеральной проверки налогоплательщиком не были представлены налоговому органу по его требованию документы, обосновывающие заявленную налогоплательщиком налоговую базу по налогу на добавленную стоимость, так как у него отсутствовал раздельный учет деятельности, подпадающей под налогообложение единым налогом на вмененный доход  и под общую систему налогообложения. Представление таких документов в суд было расценено  судом первой инстанции как злоупотребление  правом, в связи с чем,  суд счел необходимым отказать предпринимателю в защите  его прав.

Как следует из материалов дела, ИП Курдюкова И.Н. осуществляла оптовую торговлю на территории Орловской области и розничную торговлю на территории Брянской области.

По розничной торговле предприниматель находилась на уплате единого налога на вмененный доход, что в соответствии с п. 4 ст. 346.26 НК РФ освобождает осуществляемые в рамках указанных видов деятельности операции от налогообложения налогом на добавленную стоимость. По оптовой торговле ИП Курдюкова И.Н. находилась на общем режиме налогообложения.

Согласно п. 1 ст. 346.26 НК РФ (в редакции, действовавшей в спорный период) система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности устанавливается Налоговым кодексом Российской Федерации, вводится в действие законами субъектов Российской Федерации и применяется наряду с общей системой налогообложения, предусмотренной законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

В силу п. 4 ст. 346.26 НК РФ индивидуальные предприниматели, являющиеся налогоплательщиками единого налога, не являются плательщиками налога на добавленную стоимость, единого социального налога (в отношении доходов, полученных от предпринимательской деятельности, облагаемой единым доходом, и выплат, производимых физическими лицами в связи с ведением предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом), налога на доходы физических лиц (в отношении доходов, полученных от предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом) и налога с продаж.

В соответствии с п. 7 ст. 346.26 НК РФ налогоплательщики, осуществляющие наряду с предпринимательской деятельностью, подлежащей налогообложению единым налогом, иные виды предпринимательской деятельности, обязаны вести раздельный учет имущества, обязательств и хозяйственных операций в отношении предпринимательской деятельности, подлежащей налогообложению единым налогом, и предпринимательской деятельности, в отношении которой налогоплательщики уплачивают налоги в соответствии с иным режимом налогообложения.

Налогоплательщики, осуществляющие наряду с предпринимательской деятельностью, подлежащей налогообложению единым налогом, иные виды предпринимательской деятельности, исчисляют и уплачивают налоги и сборы в отношении данных видов деятельности в соответствии с иными режимами налогообложения, предусмотренными Налоговым кодексом Российской Федерации.

В соответствии  со статьей  143 НК РФ индивидуальные предприниматели являются  плательщиками налога на добавленную стоимость  при осуществлении ими операций, являющихся объектом  налогообложения, каковыми, в силу статьи 146 НК РФ, являются,  в том числе, операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации.

Согласно пункту 1 статьи 154 НК РФ налоговая база при реализации налогоплательщиком товаров (работ, услуг), если иное не предусмотрено настоящей статьей, определяется как стоимость этих товаров (работ, услуг), исчисленная исходя из цен, определяемых в соответствии со статьей 40 настоящего Кодекса, с учетом акцизов (для подакцизных товаров). В силу пункта 1 статьи 166 Кодекса сумма налога при определении налоговой базы исчисляется как соответствующая налоговой ставке процентная доля налоговой базы.

В соответствии с п. 1 ст. 166 НК РФ сумма налога на добавленную стоимость при определении налоговой базы в соответствии со ст. ст. 154 - 159 и 162 НК РФ исчисляется как соответствующая налоговой ставке процентная доля налоговой базы, а при раздельном учете - как сумма налога, полученная в результате сложения сумм налогов, исчисляемых отдельно как соответствующие налоговым ставкам процентные доли соответствующих налоговых баз.

Статьей 167 Кодекса (в редакции, действовавшей в спорный период) предусматривалось, что моментом определения налоговой базы, в зависимости от принятой налогоплательщиком учетной политики для целей налогообложения, являлся день отгрузки - для налогоплательщиков, утвердивших в учетной политике для целей налогообложения момент определения налоговой базы по мере отгрузки и предъявлении покупателю расчетных документов (подпункт 1 пункта 1 статьи 167 Кодекса)  или день оплаты отгруженных товаров  - для налогоплательщиков, утвердивших в учетной политике для целей налогообложения момент определения налоговой базы по мере поступления денежных средств (подпункт 2 пункта 1 статьи 167 Кодекса).

Подпунктом 5 статьи 167 НК РФ установлено, что в случае, если налогоплательщик не определил, какой способ определения момента налоговой базы он будет использовать для целей исчисления и уплаты налога,  применяется способ определения момента определения налоговой базы, указанный в подпункте 1 пункта 1 статьи 167  Кодекса.

В силу статьи 162 НК РФ (в редакции, действовавшей в спорный период)  налоговая база, определенная в соответствии со статьями 153-158 Налогового кодекса Российской Федерации, увеличивается на суммы  авансовых или иных платежей, полученных в счет предстоящих поставок товаров, выполнения работ или оказания услуг.

В силу пунктов 1 и 2 статьи 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 Кодекса, на установленные настоящей статьей вычеты.

В соответствии с п. 1 ст. 172 НК РФ (в редакции, действовавшей в спорный период) вычетам подлежат, если иное не установлено названной статьей, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг) либо фактически уплаченные им при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг) и при наличии соответствующих первичных документов.

Основанием для  уменьшения подлежащих уплате сумм налога  на установленные налоговые вычеты являются, в соответствии со статьей 168, 169 НК РФ, счета-фактуры, выставленные поставщиками при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг) и оформленные в соответствии с требованиями статьи 169 НК РФ,  расчетные документы и первичные учетные документы, в которых соответствующая сумма налога выделена отдельной строкой, подтверждающие фактическую уплату сумм налога.

Пунктом 4 статьи  170 НК РФ  предусмотрено, что суммы налога, предъявленные продавцами товаров (работ, услуг), имущественных прав налогоплательщикам, осуществляющим как облагаемые налогом, так и освобождаемые от налогообложения операции, учитываются в стоимости таких товаров (работ, услуг), имущественных прав в соответствии с пунктом 2 настоящей статьи - по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления операций, не облагаемых налогом на добавленную стоимость; или принимаются к вычету в соответствии со статьей 172 настоящего Кодекса - по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления операций, облагаемых налогом на добавленную стоимость; или принимаются к вычету либо учитываются в их стоимости в той пропорции, в которой они используются для производства и (или) реализации товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения), по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций, в порядке, установленном принятой налогоплательщиком учетной политикой для целей налогообложения. Указанная пропорция определяется исходя из стоимости отгруженных товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождены от налогообложения), в общей стоимости товаров (работ, услуг), имущественных прав, отгруженных за налоговый период.

При этом налогоплательщик обязан вести раздельный учет сумм налога по приобретенным товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций.

При отсутствии у налогоплательщика раздельного учета сумма налога по приобретенным товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, вычету не подлежит и в расходы, принимаемые к вычету при исчислении налога на прибыль организаций (налога на доходы физических лиц), не включается.

В аналогичном порядке ведется раздельный учет сумм налога налогоплательщиками, переведенными на уплату единого налога на вмененный доход для определенных видов деятельности.

Согласно пункту 7 Правил ведения журналов учета полученных и выставленных счетов-фактур, книг покупок и книг продаж при расчетах по налогу на добавленную стоимость, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 02.12.2000 г. № 914 (далее – Правила), покупатели ведут книгу покупок,