Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.02.2010 по делу n А36-2713/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

4 423 акции (8 786 штук – 4 363 штуки), что значительно меньше 50 % голосующих акций общества (4 901 штука).

С учетом изложенного, суд первой инстанции пришел к правильному выводу об отсутствии кворума для проведения общего собрания.

В соответствии с п. 3 ст. 58 Федерального закона «Об акционерных обществах» при отсутствии кворума для проведения годового общего собрания акционеров должно быть проведено повторное общее собрание акционеров с той же повесткой дня.

Решения годового общего собрания ОАО завод стройматериалов «Елецкий» от 03.04.2009 г. в соответствии с п. 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного суда РФ от 18.11.2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» считаются не имеющими юридической силы.

Поскольку указанные решения годового общего собрания акционеров являются недействительными, они не могли повлечь за собой юридических последствий.

Кроме того, судом первой инстанции установлено, что при подготовке и проведении годового общего собрания акционеров ОАО ЗСМ «Елецкий» были допущены и иные существенные нарушения.

В соответствии с п. 1 ст. 56 Федерального закона «Об акционерных обществах» в обществе с числом акционеров – владельцев голосующих акций общества более ста создается счетная комиссия, количественный и персональный состав которой утверждается общим собранием акционеров.

В обществе, держателем реестра акционеров которого является регистратор, ему может быть поручено выполнение функций счетной комиссии.

Как следует из п. 12.5 устава в редакции, действующей на дату проведения общего собрания акционеров, функции счетной комиссии осуществляет регистратор ОАО ЗСМ «Елецкий».

На дату проведения годового общего собрания акционеров ОАО ЗСМ «Елецкий» от 03.04.2009 г. счетная комиссия не была сформирована.

В соответствии с протоколом № 6 годового общего собрания акционеров ОАО ЗСМ «Елецкий», состоявшегося 04.04.2008 г., избранные члены счетной комиссии могли осуществлять свои функции только на прошлом годовом общем собрании акционеров, состоявшемся                04.04.2008 г., после чего полномочия членов счетной комиссии истекли.

Как видно из протокола № 7 заседания совета директоров ОАО ЗСМ «Елецкий» от 20.02.2009 г., совет директоров предложил следующих лиц для избрания в счетную комиссию в составе 3 человек: Оборотова Т.В., Миронова З.А., Коновалова Л.В. Однако, в повестку дня годового общего собрания акционеров вопрос об избрании членов счетной комиссии не был включен.

Согласно п. 6 ст. 49 Федерального закона «Об акционерных обществах» общее собрание акционеров не вправе принимать решение по вопросам, не включенным в повестку дня, а также изменять повестку дня.

Вместе с тем, как следует из протокола № 6 годового общего собрания акционеров ОАО ЗСМ «Елецкий» от 03.04.2009 г. вопрос об избрании членов счетной комиссии был поставлен на голосование. Счетная комиссия была избрана в составе 5 человек: Оборотова Т.В., Миронова З.А., Коновалова Л.В., Андрюхина С.С, Выволокина И.Л.

Указанное нарушение порядка формирования счетной комиссии является существенным нарушением требования закона и в соответствии с п. 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного суда РФ от 18.11.2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» решение об избрании счетной комиссии не имеет юридической силы, поскольку данный вопрос не был изначально включен в повестку дня общего собрания.

Следовательно, на общем собрании подсчет голосов осуществлялся составом счетной комиссии, который не был избран в установленном законом порядке и, соответственно, не имел полномочий осуществлять функции членов счетной комиссии.

В соответствии с вопросом 5 повестки дня годового общего собрания акционеров в действующую редакцию устава ОАО ЗСМ «Елецкий» были внесены изменения, касающиеся количественного состава совета директоров (в п. 14.4 устава). В соответствии с п. 14.4 устава общества в редакции от 2007 года совет директоров избирался в количестве 7 членов. Согласно п. 14.4 устава общества в редакции, утвержденной на общем собрании от 03.04.2009 г., предусмотрено 5 членов совета директоров.

Указанное изменение включено в новую редакцию устава ОАО ЗСМ «Елецкий», утвержденного в рамках вопроса 6 повестки дня собрания.

На этом же общем собрании был избран совет директоров ОАО ЗСМ «Елецкий» в составе 5 членов, что подтверждается протоколом № 4 счетной комиссии об итогах голосования на общем собрании акционеров ОАО завод стройматериалов «Елецкий» от 03.04.2009 г.

Между тем, как правильно указал суд первой инстанции, решение об избрании совета директоров в составе 5 членов не могло быть принято ввиду того, что к моменту голосования по вопросу об избрании совета директоров не вступило в силу решение о внесении изменений в устав (об утверждении новой редакции устава), касающихся уменьшения количественного состава совета директоров.

Согласно ст. 62 Федерального закона «Об акционерных обществах» решения, принятые общим собранием акционеров, а также итоги голосования оглашаются на общем собрании акционеров, в ходе которого проводилось голосование, или доводятся не позднее 10 дней после составления протокола об итогах голосования в форме отчета об итогах голосования до сведения лиц, включенных в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, в порядке, предусмотренном для сообщения о проведении общего собрания акционеров.

Из указанной нормы закона следует, что если результаты голосования и принятые решения были объявлены на самом собрании, то такие решения считаются принятыми общим собранием в момент объявления результатов голосования, т.е. с даты проведения общего собрания.

В случае, если результаты голосования на общем собрании не объявлялись, то в течение 10 дней должен быть проведен подсчет голосов и оформлены протокол об итогах голосования и протокол общего собрания акционеров. В этом случае решения считаются принятыми с даты составления названных протоколов.

Таким образом, все решения, принятые на общем собрании, вступают в силу одновременно.

С учетом изложенного, суд области правильно указал, что совет директоров не мог избираться в соответствии с изменениями, внесенными в устав ОАО ЗСМ «Елецкий» (или в соответствии с новой редакцией устава) в количестве 5 членов, так как до окончания собрания нельзя было точно определить, будут ли такие изменения устава общества приняты.

Таким образом, при избрании совета директоров в количестве, предусмотренном изменениями в устав (или новым уставом), был нарушен порядок определения момента, с которого необходимо считать решения общего собрания о внесении изменений в устав ОАО ЗСМ «Елецкий» принятым.

Аналогичные нарушения были допущены на общем собрании акционеров при избрании членов ревизионной комиссии в составе 3 человек в соответствии с требованиями п. 17.2 новой редакции устава общества, в то время когда действующий на момент принятия указанного решения устав общества предусматривал избрание ревизионной комиссии в составе 5 человек.

Согласно п. 3 ст. 52 Федерального закона «Об акционерных обществах», п.п. 3.2, 3.3 Постановления ФКЦБ РФ № 17/пс от 31.05.2002 г. «Об утверждении положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров» к информации (материалам), подлежащей предоставлению при подготовке к проведению годового общего собрания акционеров, назначенному на 03.04.2009 г. относятся: годовой отчет ОАО ЗСМ «Елецкий»; годовая бухгалтерская отчетность ОАО ЗСМ «Елецкий» по итогам 2008 года, в том числе аудиторское заключение по итогам 2008 года; рекомендации совета директоров ОАО ЗСМ «Елецкий» по распределению прибыли, в том числе по размеру дивиденда по акциям ОАО ЗСМ «Елецкий» и порядку его выплаты и убытков ОАО ЗСМ «Елецкий» по итогам 2008 года; заключение ревизионной комиссии ОАО ЗСМ «Елецкий» о достоверности данных, содержащихся в годовом отчете по итогам 2008 года; сведения о кандидатах в совет директоров ОАО ЗСМ «Елецкий»; сведения о кандидатах в ревизионную комиссию ОАО ЗСМ «Елецкий»; информация о наличии либо отсутствии письменного согласия выдвинутых кандидатов на избрание в соответствующий орган ОАО ЗСМ «Елецкий»; сведения об аудиторе ОАО ЗСМ «Елецкий»; проект изменений и дополнений, вносимых в устав ОАО ЗСМ «Елецкий» (п. 5 повестки дня собрания); проект устава ОАО ЗСМ «Елецкий» в новой редакции (п. 6 повестки дня собрания); список лиц, имеющих право на участие в годовом общем собрании акционеров ОАО ЗСМ «Елецкий»; проекты решений годового общего собрания акционеров; протокол заседания совета директоров ОАО ЗСМ «Елецкий», на котором принимались решения при подготовке к проведению годового общего собрания акционеров; бюллетень для голосования на годовом общем собрании акционеров, текст и форма которого утверждена советом директоров ОАО ЗСМ «Елецкий»; текст публикаций сообщения о проведении годового общего собрания акционеров ОАО ЗСМ «Елецкий» в газетах «Красная знамя» и «Липецкая газета».

Указанная информация (материалы) должна быть доступна лицам, имеющим право на участие в общем собрании акционеров, для ознакомления в помещении исполнительного органа общества и иных местах, адреса которых указаны в сообщении о проведении общего собрания акционеров. Указанная информация (материалы) должна быть доступна лицам, принимающим участие в общем собрании акционеров, во время его проведения.

Как правильно указал суд первой инстанции, в сообщении о проведении общего собрания акционеров отсутствовали сведения о порядке ознакомления с информацией (материалами), подлежащей предоставлению при подготовке к проведению общего собрания акционеров, и адрес (адреса), по которым с ней можно ознакомиться. Кроме того, в сообщении в нарушение требований п. 2 ст. 62 Федерального закона «Об акционерных обществах» не была указана информация о форме проведения общего собрания акционеров, о дате составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, о времени проведения общего собрания.

Во время проведения годового общего собрания акционеров – 03.04.2009 г. истцу было предложено ознакомиться со следующей информацией (материалами): текст публикаций сообщения о проведении годового общего собрания акционеров ОАО ЗСМ «Елецкий» в газетах «Красная знамя» и «Липецкая газета»; протокол № 7 заседания совета директоров ОАО ЗСМ «Елецкий; письмо ОАО «Липецкая ипотечная корпорация» о выдвижении кандидатов в совет директоров ОАО ЗСМ «Елецкий»; бухгалтерский баланс ОАО ЗСМ «Елецкий» на 31.12.2008 г., отчет о прибылях и убытках за период с 01.01.2008 г. по 31.12.2008 г., отчет об изменениях капитала за период с 01.01.2008 г. по 31.12.2008 г., отчет о движении денежных средств за период с 01.01.2008 г. по 31.12.2008 г.; пояснительная записка за 2008 год; список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров на 20.02.2009 г.; проект изменений и дополнений, вносимых в устав ОАО ЗСМ «Елецкий»; проект устава ОАО ЗСМ «Елецкий» в новой редакции.

Остальная информация (материалы), в частности, заключение ревизионной комиссии, сведения о кандидатах для избрания в совет директоров, в ревизионную комиссию, сведения об аудиторе, истцу не представлялась.

Таким образом, в нарушение требований п.п. 2, 3 ст. 52 Федерального закона «Об акционерных обществах» при подготовке к общему собранию акционеров и на дату его проведения истцу не была предоставлена в полном объеме информация (материалы), подлежащая предоставлению при подготовке к проведению общего собрания акционеров, чем нарушено право истца на информацию и, как следствие, право на участие в управлении обществом.

В соответствии с п. 1 ст. 60 Федерального закона «Об акционерных обществах», п. 13.29 устава ОАО ЗСМ «Елецкий» голосование по вопросам повестки дня общего собрания акционеров осуществляется бюллетенями.

Однако, в нарушение требований п. 13.30 устава ОАО ЗСМ «Елецкий» не направило акционерам бюллетени для голосования в установленные сроки. В нарушение требований п. 13.29 голосование на общем собрании акционеров осуществлялось не бюллетенями, а поднятием рук. Бюллетени для голосования были представлены акционерам только для принятия решений по вопросам об избрании членов совета директоров и ревизионной комиссии.

Учитывая те обстоятельства, что на общем собрании состав счетной комиссии не был сформирован в установленном законом порядке, голосование по вопросам повестки дня производилось без бюллетеней, достоверность результатов голосования по вопросам повестки дня общего собрания поставлена под сомнение.

Поскольку указанные нарушения порядка подготовки, созыва и проведения годового общего собрания являются существенными, у суда области отсутствовали правовые основания оставить в силе оспариваемые истцом решения общего собрания.

В соответствии с п. 10 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 22.12.2005 г. № 99 требование о признании недействительным решения общего собрания акционеров акционерного общества или участников общества с ограниченной ответственностью о внесении изменений и дополнений в учредительные документы этого общества может быть соединено в одном заявлении с требованием о признании недействительным акта регистрирующего органа о государственной регистрации этих изменений и дополнений, если доводы о недействительности акта регистрирующего органа основаны на недействительности решения общего собрания и к участию в деле привлечены как регистрирующий орган, так и само общество.

В силу п. 1 ст. 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно п. 4 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» записи вносятся в государственные реестры на основании документов, представленных при государственной регистрации. Каждой записи присваивается государственный регистрационный номер, и для каждой записи указывается дата внесения ее в соответствующий государственный реестр. При несоответствии указанных в п.п. 1 и 2 настоящей статьи сведений государственных реестров сведениям, содержащимся в документах, представленных при государственной регистрации, сведения, указанные в п.п. 1 и 2 настоящей статьи, считаются достоверными