Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.02.2010 по делу n А36-2713/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

26 февраля 2010 года                                                          Дело № А36-2713/2009

г. Воронеж                                                                                                                       

           Резолютивная часть постановления объявлена  24 февраля 2010 года

           Полный текст постановления изготовлен           26 февраля 2010 года

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                            Маховой Е.В.,

судей                                                                                      Андреещевой Н.Л.,

                                                                                                Федорова В.И.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Мещеряковой В.С.,

при участии:

от Компании Хадсон Ривер Мастер Фанд Лтд.: Химичук Е.В., представитель, доверенность № 3-5823 от 02.06.2009 г.,

от ОАО ЗСМ  «Елецкий»: представитель не явился, надлежаще извещен,

от ИФНС России по г. Елец  Липецкой области: представитель не явился, надлежаще извещен,

от ОАО «Липецкая ипотечная корпорация»: Беляев В.Н., представитель, доверенность б/н от 01.02.2009 г.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества завод стройматериалов «Елецкий» на решение Арбитражного суда Липецкой  области от 18.09.2009 г. по делу      № А36-2713/2009  (судья Богатов В.И.) по иску Компании Хадсон Ривер Мастер Фанд Лтд. к открытому акционерному обществу завод стройматериалов «Елецкий», Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Елец  Липецкой области, при участии третьего лица: открытого акционерного общества «Липецкая ипотечная корпорация», о признании недействительными решений годового общего собрания акционеров, решения Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Елец  Липецкой области о государственной регистрации новой редакции устава, об обязании Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Елец  Липецкой области аннулировать запись о государственной регистрации новой редакции устава,

УСТАНОВИЛ:

Компания Хадсон Ривер Мастер Фанд Лтд. (далее – истец) обратилась в Арбитражный суд Липецкой  области с исковым заявлением к открытому акционерному обществу завод стройматериалов «Елецкий» (далее – ответчик, ОАО ЗСМ «Елецкий»), Инспекции Федеральной налоговой службы России по г. Елец  Липецкой области (далее – ответчик, ИФНС России по г. Елец Липецкой области) о признании недействительными решений годового общего собрания акционеров открытого акционерного общества ЗСМ «Елецкий» от 03.04.2009 г., о признании недействительным решения № 294 от 01.06.2009 г. ИФНС России по г. Елец  Липецкой области о государственной регистрации новой редакции устава открытого акционерного общества ЗСМ «Елецкий» от 01.06.2009 г. за государственным регистрационным номером 2094821007675, об обязании ИФНС России по г. Елец  Липецкой области аннулировать запись о государственной регистрации новой редакции устава ОАО ЗСМ «Елецкий» от 01.06.2009 г. за государственным регистрационным номером 2094821007675 (с учетом принятых уточнений в порядке ст. 49 АПК РФ).

Решением Арбитражного суда Липецкой  области от 18.09.2009 г. исковые требования удовлетворены.

Ссылаясь на незаконность и необоснованность принятого судебного акта, ОАО ЗСМ «Елецкий» обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит обжалуемое решение суда отменить.

В судебное заседание апелляционной инстанции 15.02.2010 г. представители ОАО ЗСМ «Елецкий», ИФНС России по г. Елец Липецкой области не явились. В материалы дела от ИФНС России по г. Елец Липецкой области поступило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие представителя.

Ввиду наличия доказательств надлежащего извещения указанных лиц о времени и месте судебного разбирательства, апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие их представителей с учетом требований ст.ст. 123, 156, 266 АПК РФ.

Представитель Компании Хадсон Ривер Мастер Фанд Лтд. возражал против удовлетворения апелляционной жалобы ОАО ЗСМ «Елецкий» по основаниям, изложенным в представленном в материалы дела отзыве, считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным.

Представитель ОАО «Липецкая ипотечная корпорация» апелляционную жалобу ОАО ЗСМ «Елецкий» поддержал, считает решение суда незаконным и необоснованным.

В представленном в материалы дела отзыве ИФНС России по г. Елец Липецкой области возражает против удовлетворения апелляционной жалобы.

В судебном заседании от 15.02.2010 г. объявлялся перерыв до 17.02.2010 г.

При рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело (ст. 268 АПК РФ).

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, отзывов на апелляционную жалобу, заслушав представителей участвующих в деле лиц, судебная коллегия не усматривает оснований для отмены или изменения обжалуемого решения суда и удовлетворения апелляционной жалобы.

Как установлено судом и следует из материалов дела, 03.04.2009 г. состоялось годовое общее собрание акционеров ОАО ЗСМ «Елецкий» со следующей повесткой дня:

1) Отчет генерального директора о результатах деятельности общества за 2008 год и основных задачах на 2009 г.;

2) Рассмотрение и утверждение годового баланса, счетов прибылей и убытков за 2008 год;

3) Отчет ревизионной комиссии;

4) Утверждение аудитора общества;

5) Внесение изменений в действующую редакцию устава общества       (п. 13.22-13.26, п. 14.4, п. 17.2);

6) Утверждение новой редакции устава общества;

7) Избрание членов Совета директоров;

8) Избрание членов Ревизионной комиссии.

По итогам указанного собрания приняты следующие решения: об утверждении отчета и предложения генерального директора; об утверждении годового баланса за 2008 год; нераспределенную прибыль 2008 года предложено направить в инвестиции основного капитала организации; об утверждении отчета ревизионной комиссии; об утверждении аудитора общества на 2009 год; о внесении изменений в действующую редакцию устава (п. 13.22-13.26, п. 14.4, п. 17.2); об утверждении новой редакции устава общества с учетом внесенных изменений; об избрании совета директоров ОАО ЗСМ «Елецкий»; об избрании ревизионной комиссии ОАО ЗСМ «Елецкий».

Компания Хадсон Ривер Мастер Фанд Лтд. является  владельцем                  3 671 обыкновенных именных бездокументарных акций ОАО ЗСМ «Елецкий».

Ссылаясь на нарушение требований норм Федерального закона  от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» при проведении годового общего собрания акционеров ОАО ЗСМ «Елецкий», нарушение своих прав и законных интересов, истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Удовлетворяя заявленные исковые требования, суд первой инстанции обоснованно исходил из следующего.

В соответствии с п. 7 ст. 49 Федерального закона «Об акционерных обществах» акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если он не принимал участия в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и указанным решением нарушены его права и законные интересы. Такое заявление может быть подано в суд в течение шести месяцев со дня, когда акционер узнал или должен был узнать о принятом решении. Суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинения убытков данному акционеру.

Принимая решение по делу, суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что при подготовке и проведении годового общего собрания акционеров ОАО ЗСМ «Елецкий» были допущены существенные нарушения, которые не позволяют оставить в силе обжалуемые истцом решения общего собрания.

В соответствии с п. 1 ст. 58 Федерального закона «Об акционерных обществах» общее собрание акционеров правомочно (имеет кворум), если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций общества.

Из материалов дела следует, что общее количество размещенных обыкновенных акций ОАО ЗСМ «Елецкий» составляет 14 162 штук. Согласно протоколу счетной комиссии № 3 на собрании были зарегистрированы 6 акционеров, которым принадлежало 8 786 голосующих акций, что составляет 62,04 % от общего числа голосующих акций общества.

Как правильно указал суд первой инстанции, присутствующий на годовом общем собрании акционер – ОАО «Липецкая ипотечная корпорация», владелец 8 612 обыкновенных акций общества, не мог голосовать всеми принадлежащими ему акциями по следующим основаниям.

В соответствии с п. 1 ст. 84.2 Федерального закона «Об акционерных обществах» лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в п. 1 ст. 84.1 настоящего Федерального закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам – владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (далее – обязательное предложение).

Обязательное предложение считается сделанным всем владельцам соответствующих ценных бумаг с момента его поступления в открытое акционерное общество.

Согласно п. 6 указанной статьи Федерального закона с момента приобретения более 30 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в п. 1 настоящей статьи, и до даты направления в открытое общество обязательного предложения, соответствующего требованиям настоящей статьи, лицо, указанное в п. 1 настоящей статьи, и его аффилированные лица имеют право голоса только по акциям, составляющим 30 процентов таких акций. При этом остальные акции, принадлежащие этому лицу и его аффилированным лицам, голосующими акциями не считаются и при определении кворума не учитываются.

Из списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров ОАО ЗСМ «Елецкий», составленному по состоянию на 29.02.2008 г. следует, что ОАО «Липецкая ипотечная корпорация» не являлось на указанную дату акционером общества.

По состоянию на 02.04.2008 г. ОАО «Липецкая ипотечная корпорация» зарегистрировано в реестре акционеров в качестве владельца обыкновенных акций ОАО ЗСМ «Елецкий» в количестве 8 580 штук, что подтверждается выпиской из реестра акционеров.

В соответствии со списком лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, по состоянию на 20.02.2009 г. ОАО «Липецкая ипотечная корпорация» является владельцем обыкновенных акций ОАО ЗСМ «Елецкий» в количестве 8 612 штук.

Данные сведения из реестра акционеров ОАО ЗСМ «Елецкий» подтверждают, что ОАО «Липецкая ипотечная корпорация» по состоянию на апрель 2008 года приобрело более 50 % обыкновенных акций общества.

В соответствии с п. 7 ст. 84.2 Федерального закона «Об акционерных обществах» правила настоящей статьи распространяются на приобретение доли акций открытого общества (указанных в п. 1 ст. 84.1 настоящего Федерального закона), превышающей 50 и 75 процентов общего количества таких акций открытого общества. В этом случае установленные п. 6 настоящей статьи ограничения распространяются только в отношении вновь приобретенных акций, превышающих соответствующую долю.

Из указанных норм закона следует, что ОАО «Липецкая ипотечная корпорация» после приобретения более 50 % акций ОАО ЗСМ «Елецкий» в соответствии с п. 1 ст. 84.2 Федерального закона «Об акционерных обществах» было обязано направить акционерам – владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (обязательное предложение).

ОАО «Липецкая ипотечная корпорация» не представило суду доказательств, подтверждающих выполнение требований указанной нормы права.

Следовательно, в соответствии с п. 6 ст. 84.2 Федерального закона «Об акционерных обществах» на годовом общем собрании акционеров ОАО ЗСМ «Елецкий» от 03.04.2009 г. ОАО «Липецкая ипотечная корпорация» имело право голоса только по акциям, составляющим 30 % таких акций. Остальные акции, принадлежащие ОАО «Липецкая ипотечная корпорация», голосующими акциями не считались и при определении кворума не должны были учитываться.

Как правильно указал суд первой инстанции, 30 % акций ОАО ЗСМ «Елецкий» от общего количества акций этого общества (14 162 штуки) составляет 4 249 акций. Именно этим количеством акций вправе было голосовать ОАО «Липецкая ипотечная корпорация» на годовом общем собрании акционеров от 03.04.2009 г. Оставшиеся 4 363 акции общества (8 612 штук – 4 249 штук), владельцем которых является ОАО «Липецкая ипотечная корпорация», голосующими акциями не являются, они не должны были учитываться при определении кворума.

В этом случае общее количество голосующих акций ОАО ЗСМ «Елецкий» составляет 9 799 штук (14 162 штуки – 4 363   штуки). При определении кворума на общем собрании счетная комиссия должна была учитывать именно это количество голосующих акций, как 100 % голосующих акций.

Для того, чтобы собрание было признано правомочным (имело кворум) для участия в нем должны были зарегистрироваться более 50 % голосующих акций общества (50% + 1 акция) (п. 1 ст. 58 Закона), т.е. 4 901 голосующая акция.

Для участия в годовом общем собрании акционеров от 03.04.2009 г. были зарегистрированы акционеры – владельцы 8 786 голосующих акций ОАО ЗСМ «Елецкий». Вместе с тем, 4 363 акции ОАО «Липецкая ипотечная корпорация» голосующими не являлись и должны быть исключены из числа голосующих.

Число голосующих акций, зарегистрированных для участия в общем собрании, которое действительно должно было учитываться при определении кворума на годовом общем собрании, составляет