Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.11.2009 по делу n А36-524/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Изменить решение суда в части и принять новый с/а

кредитор» и ООО «им. М.Горького» «должник».

По мнению Инспекции, вышеуказанные договоры заключены с нарушением действующего законодательства (статьи 385 ГК РФ), а именно: кредитор, уступивший право требования другому лицу, обязан передать ему документы, удостоверяющие право требования и сообщить сведения , имеющие значение для его осуществления.

Кроме того, выводы Инспекции, изложенные в решении, основаны на анализе встречных проверок ООО «РосБелТ» и ООО «Техмонтаж».

По мнению Инспекции, формальность заключения Сальниковым договоров, а также отсутствие в ряде случаев сведений о реальности обязательств третьих лиц перед Сальниковым А.Г. свидетельствуют о том, что Общество фактически выплатило  Сальникову А.Г. доход в вышеуказанном размере.

При этом Инспекция ссылается также на взаимозависимость Сальникова А.Г., Общества, ООО «Возрождение», ООО «РосБелТ» и полагает, что отношения по договорам займа Общества и его заимодавцев не возникли, а, следовательно, спорные денежные средства, выплаченные Обществом Сальникову А.Г. , являются доходом последнего.

Как следует из материалов дела и не оспаривается сторонами спорная сумма налога на доходы физических лиц по данному эпизоду рассчитана исходя из суммы перечисленных Сальникову А.Г. денежных средств в размере 44 438 009 рублей. на основании платежных поручений в июле 2007 г.

Производя указанные выплаты, Общество оценивало гражданские правоотношения, сложившиеся между Обществом и Сальниковым А. Г. к моменту перечисления денежных средств, как возврат займов. Как следствие,  Общество не считало перечисленные денежные средства доходом Сальникова А.Г., исходя из буквального толкования ст. 209, 210 НК РФ.

Удовлетворяя заявленные по данному эпизоду требований Общества суд первой инстанции обоснованно исходил из следующего. 

Согласно п. 1 ст. 226 НК РФ организации, от которых налогоплательщик получил доход, обязаны исчислить, удержать у налогоплательщика и уплатить сумму налога. При этом п. 2 указанной статьи установлено, что исчисление сумм и уплата налога производятся в отношении всех доходов налогоплательщика, источником которых является налоговый агент, за исключением доходов, в отношении которых исчисление и уплата налога осуществляются в соответствии со ст. ст. 214.1, 227 и 228 настоящего Кодекса.

В соответствии со ст. 209 НК РФ объектом налогообложения признается доход, полученный налогоплательщиками от источников в Российской Федерации и (или) от источников за пределами Российской Федерации - для физических лиц, являющихся налоговыми резидентами Российской Федерации. При определении налоговой базы учитываются все доходы налогоплательщика, полученные им как в денежной, так и в натуральной формах, или право на распоряжение которыми у него возникло, а также доходы в виде материальной выгоды, определяемой в соответствии со статьей 212 НК РФ (ч.1 ст.210 НК РФ).

Перечень возможных доходов, подлежащих включению в налоговую базу по налогу на доходы физических лиц, установлен ст.208 НК РФ.

В частности для целей главы 23 НК РФ  главы к доходам от источников в Российской Федерации относятся:

1) дивиденды и проценты, полученные от российской организации, а также проценты, полученные от российских индивидуальных предпринимателей и (или) иностранной организации в связи с деятельностью ее обособленного подразделения в Российской Федерации;

2) страховые выплаты при наступлении страхового случая, в том числе периодические страховые выплаты (ренты, аннуитеты) и (или) выплаты, связанные с участием страхователя в инвестиционном доходе страховщика, а также выкупные суммы, полученные от российской организации и (или) от иностранной организации в связи с деятельностью ее обособленного подразделения в Российской Федерации;

3) доходы, полученные от использования в Российской Федерации авторских или иных смежных прав;

4) доходы, полученные от сдачи в аренду или иного использования имущества, находящегося в Российской Федерации;

5) доходы от реализации:

недвижимого имущества, находящегося в Российской Федерации;

в Российской Федерации акций или иных ценных бумаг, а также долей участия в уставном капитале организаций;

прав требования к российской организации или иностранной организации в связи с деятельностью ее обособленного подразделения на территории Российской Федерации;

иного имущества, находящегося в Российской Федерации и принадлежащего физическому лицу;

6) вознаграждение за выполнение трудовых или иных обязанностей, выполненную работу, оказанную услугу, совершение действия в Российской Федерации. При этом вознаграждение директоров и иные аналогичные выплаты, получаемые членами органа управления организации (совета директоров или иного подобного органа) - налогового резидента Российской Федерации, местом нахождения (управления) которой является Российская Федерация, рассматриваются как доходы, полученные от источников в Российской Федерации, независимо от места, где фактически исполнялись возложенные на этих лиц управленческие обязанности или откуда производились выплаты указанных вознаграждений;

7) пенсии, пособия, стипендии и иные аналогичные выплаты, полученные налогоплательщиком в соответствии с действующим российским законодательством или полученные от иностранной организации в связи с деятельностью ее обособленного подразделения в Российской Федерации;

8) доходы, полученные от использования любых транспортных средств, включая морские, речные, воздушные суда и автомобильные транспортные средства, в связи с перевозками в Российскую Федерацию и (или) из Российской Федерации или в ее пределах, а также штрафы и иные санкции за простой (задержку) таких транспортных средств в пунктах погрузки (выгрузки) в Российской Федерации;

9) доходы, полученные от использования трубопроводов, линий электропередачи (ЛЭП), линий оптико-волоконной и (или) беспроводной связи, иных средств связи, включая компьютерные сети, на территории Российской Федерации;

9.1) выплаты правопреемникам умерших застрахованных лиц в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации об обязательном пенсионном страховании;

10) иные доходы, получаемые налогоплательщиком в результате осуществления им деятельности в Российской Федерации.

При этом, согласно ст. 41 НК РФ  доходом признается экономическая выгода в денежной или натуральной форме, учитываемая в случае возможности ее оценки и в той мере, в которой такую выгоду можно оценить, и определяемая в соответствии с главами "Налог на доходы физических лиц", "Налог на прибыль организаций" настоящего Кодекса.

Таким образом, из смысла и содержания положений ст.208 НК РФ в совокупности с общим понятием «дохода», установленного ст.41 НК РФ, сам по себе факт перечисления денежных средств юридическим лицом физическому лицу не свидетельствует о  выплате дохода и, соответственно, о  возникновении у налогового агента обязанностей, установленных ст.226 НК РФ.

Обязанности, установленные ст.226 НК РФ, возникают у налогового агента в случае, если выплаченные налоговым агентом денежные средства являются доходами в смысле, придаваемом этому понятию положениями ст.ст.41, 208 НК РФ, на момент их  выплаты налоговым агентом.

 Как следует из материалов дела между ООО «им. М.Горького» и ООО «Возрождение» от 21.11.2006г. и от 28.12.2006г. были заключены договоры займа  ( л.д. 113, 116 т.3), в соответствии с которыми ООО «Возрождение» передает в собственность, а Общество принимает денежные средства в размере 3500000 руб. и 3500000 руб соответственно. Указанные обязательства Общества по договорам займа отражены Обществом в бухгалтерском учете, что подтверждается  карточкой  счета 66.3 по контрагенту ООО «Возрождение»

Согласно уведомлений ООО «Возрождение» от 29.06.2007 г. №№131, 132  право требования задолженности по данным договорам займа на сумму 2 952 278 руб. и 3 450 000 рублей соответственно перешло  Сальникову А.Г. (см. л.д. 114,115 т.3).

Приобщая к материалам дела и оценивая указанные документы, суд первой инстанции обоснованно исходил из правовой позиции, изложенной в п. 29 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.02.2001 г. N 5 "О некоторых вопросах применения части первой Налогового кодекса Российской Федерации", согласно которой  суд обязан принять и оценить документы и иные доказательства, представленные налогоплательщиком в обоснование своих возражений, независимо от того, представлялись ли эти документы налогоплательщиком налоговому органу.

На основании уведомлений ООО «Возрождение» Общество осуществило выплаты новому кредитору – Сальникову А.Г. во исполнение обязательств Обязательств  по возврату займа , что также нашло отражение в бухгалтерском учете Общества а именно: задолженность Общества перед ООО «Возрождение» была уменьшена на сумму в размере 6456543 руб. (т.3 л.д. 127).

Как следует из материалов дела, ООО «им. М. Горького» являлось должником ООО «РосБелТ» по договорам займа на общую сумму 8 540 000 рублей, а именно по договорам займа: № 25 от 28.07.2006 г. на сумму 5 800 000 руб.; - б/н от 01.08.2006 г. на сумму 2 700 000 руб.; б/н от 11.08.2006 г. на сумму 40 000 руб. (т.3, л.д.120-122).

Кроме того, ООО «им. М. Горького» являлось должником ООО «РосБелТ» по договорам займа на общую сумму 435 000 рублей, а именно по договорам займа: - б/н от 26.04.2003 г. на сумму 185 000 рублей; - б/н от 02.12.2003 г. на сумму 110 000 рублей; - б/н от 26.03.2004 г. на сумму 140 000 рублей, что следует из договора уступки права требования и подтверждается карточкой счета 66.3 по контрагентам Общества: ООО «РосБелТ»

По договору уступки прав требования б/н от 29.12.2006г. между ООО «РосБелТ» «первоначальный кредитор» с одной стороны и Сальниковым А.Г. «новый кредитор» с другой стороны и ООО «им. М. Горького» «должник», первоначальный кредитор ООО «РосбелТ» уступает новому кредитору Сальникову А.Г. свое право на взыскание с должника ООО «им. М. Горького» долга в общей сумме 8 540 000 руб. (см. л.д. 119 т.3).

На основании указанного договора  ООО «им. М. Горького» осуществляет платеж в адрес Сальникова А.Г. в размере 8 540 000 руб.

Согласно договору уступки права требования б/н от 29.12.2006 г. ООО «РосБелТ» уступило Сальникову А. Г. права требования к ООО «им. М. Горького» по договорам займа на сумму 435000, о чем должник ООО «им. М. Горького» был уведомлен (путем предъявления экземпляров договора уступки права требования) (л.д.118 т.3). На основании этого уведомления ООО «им. М. Горького» осуществляет платеж в адрес Сальникова А. Г. в размере 435 000 рублей.

При этом, в бухгалтерском учете Общества отражено погашение кредиторской задолженности Общества по договорам займа с ООО «РосБелТ» в указанном размере.

Как следует из материалов дела в период с 01.04.2004 г. по 23.07.2004г. ООО «Техмонтаж» стало кредитором ООО «им. М. Горького» по следующим договорам займа, выдаваемым векселями эмитента ОАО «Сбербанк РФ»: по договору займа б/н от 01.04.2004 г. путем передачи векселей на общую сумму 8 210 000 рублей; - по договору займа б/н от 18.05.2004 г. путем передачи векселей на общую сумму 4 000 000 рублей; по договору займа б/н от 21.05.2004 г. путем передачи векселей на общую сумму 5 500 000 рублей; по договору займа б/н от 24.05.2004 г. путем передачи векселей на общую сумму 2 350 000 рублей; по договору займа б/н от 21.06.2004 г. путем передачи векселей на общую сумму 760 000 рублей; по договору займа б/н от 23.07.2004 г. путем передачи векселей на общую сумму 5 000 000 рублей; по договору займа б/н от 23.07.2004 г. путем передачи векселей на общую сумму 4 000 000 рублей. Акты приема-передачи векселей приобщены на л.д. 7-15 т.4.

Впоследствии ООО «Техмонтаж» уступило право требования к ООО «им. М. Горького» по займам Сальникову А.Г. на основании договора уступки права требования от 06.02.2006 г. на общую сумму 29 060 731 рублей (т.3, л.д. 124). Отметка об уведомлении Общества, как должника, о произведенной уступке права требования имеется в договоре.

ООО «им. М. Горького» осуществляло платеж Сальникову А.Г. в размере 29 060 731 рублей в качестве исполнения обязанности по возврату сумм вышеуказанных займов.

Таким образом, на момент перечисления Сальникову А.Г. спорных  денежных средств Общество осуществляло исполнение обязательств по договорам займа с ООО «Возрождение», ООО «РосБелТ», ООО «Техмонтаж» надлежащему кредитору – Сальникову А.Г., ввиду чего у Общества не имелось оснований для квалификации выплаченных сумм, как дохода Сальникова А.Г. в смысле ст.ст.41, 208, 209 НК РФ.

Соответственно, суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции об отсутствии в материалах дела достаточных и бесспорных доказательств возникновения у Общества обязанности по исчислению и удержанию налога на доходы физических лиц при перечислении денежных средств Сальникову А.Г. во исполнение обязательств Общества, возникших из договоров займа.

Доводы Инспекции о формальности заключенных Обществом с ООО «Возрождение», ООО «РосБелТ», ООО «Техмонтаж» договоров займа, а также ссылки на противоречия, которые, по мнению Инспекции, имеются в договоре уступки права требования от 06.02.2006 г. между ООО «Техмонтаж» и Сальниковым А.Г. отклоняются судом апелляционной инстанции исходя из нижеследующего.

Так в частности Инспекция указала, что  при составлении договора уступки прав требования от 06.02.2006г. указан юридический адрес и расчетный счет 40702810800000000259 в ОАО КБ «Газинвестбанк». Данный расчетный счет, согласно ответу ИФНС № 33 по г. Москве, закрыт, предприятие по юридическому адресу не находится; должник ООО «им. М. Горького» уведомлен 31.12.2005г., а договор датирован 06.02.2006г.; согласно пункту 15 договора, он вступает в силу со дня подписания его сторонами, однако дата подписания договора отсутствует.

В соответствии со ст.432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной.

Договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта (ст.433 ГК РФ).

Учитывая, что договор уступки права требования датирован 06.02.2006г, на нем имеются подписи сторон, а также учитывая действия по его последующему исполнению, суд первой инстанции пришел к  выводу о том, что исполнение Договора началось в феврале 2006 года.

Факт уведомления ООО «им. М.Горького» 31.12.2005г. не имеет существенного значения, поскольку в силу п.2 ст. 382 ГК РФ для