Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.11.2009 по делу n А48-3010/07-18(13). Постановление суда апелляционной инстанции: Изменить решение суда полностью и принять новый с/а

о рассмотрении материалов проверки на 03.05.2007 года, явился на их рассмотрение  в указанный день  и представил свои возражения,  суд апелляционной инстанции считает, что при таких обстоятельствах  продолжение рассмотрения материалов проверки 11.05.2007 года и вынесение решения о привлечении к ответственности № 19 от 11.05.2007 года не повлекло  ущемление прав налогоплательщика на участие в рассмотрении материалов проверки, реализовавшего свое право на представление возражений и  дачу пояснений по  материалам проверки.

Эти обстоятельства свидетельствуют о недопущении налоговым органом  нарушений существенных условий процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки.

Таким образом, безусловных оснований для признания недействительным решения налоговой инспекции о привлечении к налоговой ответственности  не имелось.

В то же время, правомерно отклоняя довод налогоплательщика о нарушении налоговым органом существенных условий процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки, суд области не учел, что в соответствии с абзацем 3 пункта 14 статьи 101 Налогового кодекса основанием для отмены решения налогового органа могут являться также и иные нарушения процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки, если только такие нарушения привели или могли привести к принятию руководителем (заместителем руководителя) налогового органа неправомерного решения.

Оценка решения налогового органа применительно к положениям  абзаца 3 пункта 14 статьи 101 Налогового кодекса  судом области дана не была, между тем, из материалов дела следует, что, с учетом представленных налогоплательщиком возражений на акт проверки налоговый орган не предпринял  достаточных мер для достоверного определения налоговой обязанности налогоплательщика по уплате  в бюджет налога на добавленную стоимость.

Согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 23 Налогового кодекса налогоплательщики обязаны уплачивать законно установленные налоги.

В силу статьи 143 Налогового кодекса организация является плательщиком налога на добавленную стоимость.

В соответствии со статьей 146 Налогового кодекса объектом налогообложения признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации.

Подпунктом 3 пункта 3 статьи 149 Кодекса установлено, что от налогообложения налогом на добавленную стоимость освобождается осуществление банками банковских операций (за исключением инкассации), в том числе: привлечение денежных средств организаций и физических лиц во вклады; размещение привлеченных денежных средств организаций и физических лиц от имени банков и за их счет; открытие и ведение банковских счетов организаций и физических лиц; осуществление расчетов по поручению организаций и физических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам; кассовое обслуживание организаций и физических лиц; купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах (в том числе оказанные посреднических услуг по операциям купли-продажи иностранной валюты; осуществление операций с драгоценными металлами и драгоценными камнями в соответствии с законодательством Российской Федерации; выдача банковских гарантий, а также осуществление банками следующих операций: выдача поручительства за третьих лиц, предусмотренных исполнение обязательств в денежной форме; оказание услуг, связанных с установкой и эксплуатацией системы «клиент-банк», включая предоставление программного обеспечения и обучение обслуживающего указанную систему персонала.

Согласно пункту 4 статьи 149 Налогового кодекса в случае, если налогоплательщиком осуществляются операции, подлежащие налогообложению, и операции, не подлежащие налогообложению (освобождаемые от налогообложения) в соответствии с положениями настоящей статьи, налогоплательщик обязан вести раздельный учет таких операций.

В соответствии с частями 1, 2, 4, 6 статьи 166 Кодекса сумма налога на добавленную стоимость исчисляется как соответствующая налоговой ставке процентная доля налоговой базы, а при раздельном учете - как сумма налога, полученная в результате сложения сумм налогов, исчисляемых отдельно как соответствующие налоговым ставкам процентные доли соответствующих налоговых баз.

Общая сумма налога при реализации товаров (работ, услуг) представляет собой сумму, полученную в результате сложения сумм налога, исчисленных в соответствии с порядком, установленным пунктом 1 настоящей статьи.

Общая сумма налога исчисляется по итогам каждого налогового периода применительно ко всем операциям, признаваемым объектом налогообложения в соответствии с подпунктами 1 - 3 пункта 1 статьи 146 настоящего Кодекса, момент определения налоговой базы которых, установленный статьей 167 настоящего Кодекса, относится к соответствующему налоговому периоду, с учетом всех изменений, увеличивающих или уменьшающих налоговую базу в соответствующем налоговом периоде.

Как усматривается из материалов дела, акционерное общество «Орелсоцбанк» является  коммерческим банком, зарегистрированным в Центральном банке Российской Федерации 27.06.1994 г. (регистрационный номер № 2921). Общество имеет лицензии на осуществление банковских операций, в том числе на инкассацию денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц.

Между акционерным обществом «Орелсоцбанк» и управлением Пенсионного фонда Российской Федерации в г. Орле и Орловском районе Орловской области, управлениями Пенсионного фонда Российской Федерации в Урицком, Ливенском, Мценском районах Орловской области были заключены договоры: № 4 от 26.03.2003 г. и  № 36 от 29.12.2003 года (г. Орел и Орловский район), № 1 от 30.12.2003 года (г. Ливны и Ливенский район), без номера от 31.12.2003 года (г. Мценск и Мценский район), без номера от 16.07.2003 года (Урицкий район),  № 34 от 17.12.2004 года (г. Орел и Орловский район), без номера от 22.12.2004 года (Урицкий район), № 21 от 21.12.2004 года (г. Ливны и Ливенский район), без номера от 21.12.204 года (г. Мценск и Мценский район), в соответствии с которыми поименованные органы  Пенсионного фонда (заказчики) поручили, а акционерное общество «Орелсоцбанк» (исполнитель) принял на себя обязательства по доставке и выплате пенсий и других выплат в Заводском, Советском, Железнодорожном и Северном районах г. Орла, а также в Урицком районе, в г. Ливны и Ливенском районе, в г. Мценске и Мценском районе Орловской области, перечисленных исполнителю заказчиками за счет средств Пенсионного фонда Российской Федерации.

В соответствии с условиями заключенных договоров  банк  обязался составлять по согласованию с заказчиком графики доставки пенсий и других денежных выплат, согласовывать  с заказчиком изменения  и дополнения, вносимые в графики доставки пенсий, обеспечивать своевременную доставку   пенсий получателям в соответствии с  утвержденным графиком по представленным Пенсионным фондом доставочным документам, представлять заказчику ежемесячный  отчет о доставленных и не доставленных  в текущем месяце суммах пенсий и других выплат.

Заказчик, в свою очередь, обязался   оформлять и направлять  исполнителю  доставочные документы (ведомость, разовое поручение) и дополнительные доставочные документы, перечислять исполнителю на указанный в договоре  счет, предназначенный для осуществления операций  по зачислению и расходованию  средств Пенсионного фонда, денежные средства, необходимые для  выплаты пенсий в текущем месяце в соответствии с графиком доставки, производить оплату услуг по доставке в размере   1,5 % от выплаченной суммы (без учета налога на добавленную стоимость).

Для исполнения заключенных договоров банком был разработан и утвержден Регламент осуществления расчетно-кассовых операций по доставке и выплате пенсий, пособий и других социальных выплат, в соответствии с которым в процессе исполнения договоров подлежали осуществлению следующие операции:

- зачисление денежных средств, поступивших по платежному поручению органа  Пенсионного фонда,  на корреспондентский счет банка, открытый в ГРКЦ г. Орла (дебет счета 30102 «Корреспондентский счет банка», кредит счета 47422 «Обязательства по прочим операциям»), с отражением по соответствующему субсчету, номер которого указан в договоре;

- резервирование денежных средств в ГРКЦ накануне выплаты (дебет 47423 «Резервирование денежных средств в ГРКЦ», кредит счета 30102 «Корреспондентский счет банка»);

- получение денежных средств со счета в ГРКЦ через службу инкассации (дебет счета 20209 «Денежные средства в пути из ГРКЦ», кредит счета 47423 «Резервирование денежных средств в ГРКЦ»);

- оприходование денежных средств, предназначенных для выплаты пенсий и пособий, в кассу банка (дебет счета 20202 «Касса коммерческого банка», кредит счета 20209 «Денежные средства в пути из ГРКЦ»);

- выдача наличных денежных средств в подотчет кассиру-доставщику, бухгалтеру-кассиру (дебет счета 60308 «Расчеты с работниками по подотчетным суммам», кредит счета 20202 «Касса коммерческого банка»);

- доставка пенсий путем перевозки наличных денежных средств кассирами-доставщиками до места жительства пенсионера и вручение их получателям пенсий на дому либо выплата денежных средств через кассу банка непосредственно  получателю пенсии;

- отчет кассиров-доставщиков по подотчетным суммам;

- списание обязательств банка со счета 47422 «Обязательства по прочим операциям» на основании  авансовых отчетов кассиров-доставщиков о сумме денежных средств, выданных на руки получателям по выплатным ведомостям (дебет счета 47422 «Обязательства по прочим операциям», кредит счета 60308 «Расчеты с работниками по подотчетным суммам»).

Осуществление  банком перечисленных операций подтверждается материалами дела и не оспаривается налоговым органом.

При проведении выездной налоговой проверки налоговым органом на основании актов сверок между банком и  органами Пенсионного фонда и соответствующих платежных документов установлено, что  в качестве оплаты за оказанные услуги по доставке пенсий банк получил от Пенсионного фонда в 2004 году  сумму 36 975 593 руб., в 2005 году – 54 952 233 руб.

В процессе рассмотрения настоящего дела размер вознаграждения, полученного банком в результате исполнения договоров  о доставке  пенсий и других денежных выплат, определен сторонами  в заключенном ими  соглашении о признании обстоятельств от 10.02.2007 года  за 2004 год – в сумме 36 975 765 руб. 22 коп., за 2005 год – в сумме 54 950 956 руб. 42 коп.

Указанные денежные суммы  не были учтены банком в составе налоговой базы в целях исчисления налога на добавленную стоимость за соответствующие налоговые периоды  как выручка, полученная от осуществления  банковских операций, на основании подпункта 3 пункта 3 статьи 149 Налогового кодекса.

Налоговый орган, считая, что  оказанные банком услуги фактически относятся не к банковским услугам, а к  услугам транспорта и связи, поименованным в Общероссийском классификаторе видов экономической деятельности (ОКВЭД), утвержденном Постановлением Госстандарта и метрологии от 06.11.2001 года № 454-ст, в разделе «Транспорт и связь» под кодом  64.11.12. произвел доначисление оспариваемых налогоплательщиком сумм налога на добавленную стоимость, пеней за его несвоевременную уплату и штрафа на неуплату налога.

В соответствии со статьей 1 Федерального Закона от 02.12.1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности» банком является кредитная организация, которая имеет исключительное право осуществлять в совокупности следующие банковские операции: привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц, размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц.

Статья 5 названного Федерального закона к банковским операциям относит такие операции, как:

1) привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);

2) размещение указанных в пункте 1 части первой настоящей статьи привлеченных средств от своего имени и за свой счет;

3) открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц;

4) осуществление расчетов по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;

5) инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;

6) купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах;

7) привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов;

8) выдача банковских гарантий;

9) осуществление переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов (за исключением почтовых переводов).

Кредитная организация помимо перечисленных в части первой названной статьи банковских операций вправе осуществлять следующие сделки:

1) выдачу поручительств за третьих лиц, предусматривающих исполнение обязательств в денежной форме;

2) приобретение права требования от третьих лиц исполнения обязательств в денежной форме;

3) доверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договору с физическими и юридическими лицами;

4) осуществление операций с драгоценными металлами и драгоценными камнями в соответствии с законодательством Российской Федерации;

5) предоставление в аренду физическим и юридическим лицам специальных помещений или находящихся в них сейфов для хранения документов и ценностей;

6) лизинговые операции;

7) оказание консультационных и информационных услуг.

Кредитная организация вправе осуществлять иные сделки в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Частью 5 статьи 18 Федерального закона от 17.12.2001 года № 173-ФЗ «О трудовых пенсиях в Российской Федерации» (в редакции, действовавшей в проверяемом периоде) предусмотрено, что доставка трудовой пенсии по месту жительства или месту пребывания пенсионера осуществляется за счет источников, из которых финансируется соответствующая трудовая пенсия (часть трудовой пенсии), и производится по желанию пенсионера органом, осуществляющим пенсионное обеспечение, организацией федеральной почтовой связи, кредитной или иной организацией.

Пунктом 11 Правил выплаты пенсии в соответствии с федеральными законами «О трудовых пенсиях в Российской Федерации» и «О государственном пенсионном обеспечении в Российской Федерации», утвержденных Постановлением Пенсионного фонда Российской Федерации от 16.02.2004 года № 15п и Министерства труда и социального развития Российской Федерации от 16.02.2004 года № 18, предусмотрена возможность доставки пенсии кредитными организациями, с которыми Пенсионным фондом Российской Федерации заключены соответствующие договоры. Согласно пунктам 33 - 34 указанных Правил кредитная организация доставляет пенсию на банковский счет, счет по вкладу, счет