Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.07.2009 по делу n А48-5328/2008. Постановление суда апелляционной инстанции: Изменить решение суда в части и принять новый с/а

и требованиями закона, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом (статья 310 ГК РФ).

В рассматриваемом споре отношения между сторонами урегулированы генеральным соглашением № 20-2008  от 24.06.2008г. об условиях и порядке открытия кредитной линии, договором № 20-1-2008  от 24.06.2008 г. об ипотеке и договором поручительства № 20-1-2008 от 24.06.2008 г.

В силу пункта 1 статьи 819 ГК РФ по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуется предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.

В соответствии с пунктом 2 статьи 819 ГК РФ к отношениям по кредитному договору применяются правила, предусмотренные параграфом 1 (заем) данной главы, если иное не предусмотрено правилами настоящего параграфа и не вытекает из существа кредитного договора.

Согласно статье 809 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором займа, займодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размерах и в порядке, определенных договором.

Заемщик обязан возвратить займодавцу полученную сумму займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа (пункт 1 статьи 810 ГК РФ).

В соответствии с пунктом  6.8 генерального соглашения № 20-2008 от 24.06.2008г. об условиях и порядке открытия кредитной линии кредитор имеет право потребовать от заемщика досрочного возврата всей суммы основного долга и уплаты процентов при: неисполнении или ненадлежащем исполнении заемщиком обязательств по кредитному договору; при принятии соответствующим органом управления заемщика решений о банкротстве или при наступлении события, которое по действующему законодательству может привести к таким последствиям; при вынесении арбитражным судом определения о принятии заявления о признании заемщика банкротом, и произвести в любое время следующие действия: все суммы, предоставленные заемщику в соответствии с кредитным договором, дополнениями к нему, и неоплаченные заемщиком письменным извещением, объявить срочными и подлежащими оплате вместе с процентами в срок, указанный в извещении кредитора; при этом кредитор имеет право взыскать также пени, начисляемые при несвоевременности оплаты.

По настоящему делу факт исполнения истцом своих обязательств по предоставлению ЗАО «ОРЛЭКС» кредитных средств в сумме 30 000 000 руб. в соответствии с условиями генерального соглашения № 20-2008 от 24.06.2008г. об условиях и порядке открытия кредитной линии подтверждается имеющимися в материалах дела доказательствами, в том числе: мемориальными ордерами № 20-2008-1 от 30.06.2008г. (дата отражения на ссудном счете № 45206810900070000453 - 30.06.2008г.), № 20-2008-2 от 02.07.2008г. (дата отражения на ссудном счете №45206810200070000454 - 02.07.2008г.), № 20-2008-3 от 03.07.2008г. (дата отражения на ссудном счете № 45206810500070000455 -03.07.2008г.), № 20-2008-4 от 04.07.2008г. (дата отражения на ссудном счете №45206810800070000456 - 04.07.2008г.), и кроме того, не оспаривался ответчиками в ходе рассмотрения спора.

Между тем, доказательств надлежащего исполнения принятых на себя обязательств по возврату кредитных средств и уплате процентов за пользование кредитом ответчиком ЗАО «ОРЛЕКС» в ходе рассмотрения спора не представлено (статьи 9, 65 АПК РФ).

Факт наличия у заемщика ЗАО «ОРЛЕКС» задолженности в размере 30 000 000 руб., а также факт нарушения ответчиком сроков уплаты процентов за пользование кредитом в соответствии с условиями генерального соглашения № 20-2008  от 24.06.2008г. об условиях и порядке открытия кредитной линии соответствуют установленным судом обстоятельствам и имеющимся в материалах дела доказательствам.

Кроме того, из материалов дела следует, что определением Арбитражного суда Орловской области от 11 декабря 2008 года по делу №А48-5021/08-20б в отношении ЗАО «ОРЛЭКС» введена процедура наблюдения.

При таких обстоятельствах требования истца о взыскании основного долга по генеральному соглашению № 20-2008  от 24.06.2008г. об условиях и порядке открытия кредитной линии в сумме 30 000 000 руб. и процентов за пользование кредитом в сумме 567 147 руб. 54 коп. являются правомерными.

При этом, расчет процентов за пользование кредитом в сумме 567 147 руб. 54 коп. обоснованно  произведен истцом в соответствии с пунктами 1.2, 3.3 и 3.5  генерального соглашения № 20-2008  от 24.06.2008г.

Следует отметить, что расчет процентов за пользование кредитом ответчиком не оспорен, контррасчет в опровержение расчета истца не представлен.

Доказательств досрочного погашения кредита ЗАО «ОРЛЭКС» либо ООО «ТД «ОРЛЭКС» также не представлено.

Исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором (статья 329 ГК РФ).

В силу положений, предусмотренных статьями 330, 331 ГК РФ, пеней (штрафом, неустойкой), как одним из способов обеспечения обязательств, признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств, в частности, в случае просрочки исполнения.

Поскольку ЗАО «ОРЛЭКС» в данном случае не исполнило денежные обязательства по своевременному перечислению платежей в погашение кредита и процентов за пользование им в соответствии с условиями  генерального соглашения № 20-2008 от 24.06.2008г., истцом правомерно в соответствии с условиями данного соглашения начислено 2 700 000 руб. пени за просрочку возврата кредита, 113 878 руб.  03 коп.  пени за просрочку оплаты процентов за пользование кредитом.

Согласно пункту 1 статьи 63 Федерального закона №127- ФЗ от 26.10.2002 г. «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)») с даты вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения требования кредиторов по денежным обязательствам, срок исполнения по которым наступил на дату введения наблюдения, могут быть предъявлены к должнику только с соблюдением установленного ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» порядка предъявления требований к должнику.

В соответствии с пунктом 1 и пунктом 2 статьи 5 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» под текущими платежами понимаются денежные обязательства и обязательные платежи, возникшие после принятия заявления о признании должника банкротом, а также денежные обязательства и обязательные платежи, срок исполнения которых наступил после введения соответствующей процедуры банкротства. Требования кредиторов по текущим платежам не подлежат включению в реестр требований кредиторов.

Исходя из анализа вышеназванных норм права, исковые, а также иные требования по таким обязательствам рассматриваются в общем порядке, предусмотренном процессуальным законодательством.

Как подтверждается материалами дела, 11 декабря 2008 года определением Арбитражного суда Орловской области по делу №А48-5021/08-20б в отношении ЗАО «ОРЛЭКС»  введена процедура наблюдения.

Истец, предъявив 19.12.2008г. ЗАО «ОРЛЭКС» требование о возврате кредита, уплате процентов и пени (исх. № 9901), реализовал свое право досрочного истребования от заемщика задолженности по генеральному соглашению № 20-2008 от 24.06.2008г.  

Датой возникновения требований истца об оплате долга в данном случае является 19.12.2008г.- дата получения требования ЗАО «ОРЛЭКС».

Определением Арбитражного суда Орловской области от 7 апреля 2009г. по делу № А48-5021/2008 (11) требования истца включен в реестр требований кредиторов ЗАО «ОРЛЭКС» в сумме 611 430 руб. 49 коп. (в том числе 604 180 руб. 33 коп. процентов за ноябрь 2008г., 7 250 руб. 16 коп. пени за просрочку уплаты процентов за ноябрь 2008г.). Остальная часть требований признана текущими платежами.

При таких обстоятельствах, а также учитывая, что срок исполнения денежного обязательства ЗАО «ОРЛЭКС» с 20.11.2008г. по 24.12.2008г. включительно (пункт 4.3.14 генерального соглашения №20-2008 от 24.06.2008г.), суд первой инстанции правомерно указал, что требования истца по настоящему делу о взыскании с ЗАО «ОРЛЭКС» образовавшейся задолженности в общей сумме 33 381 025 руб. 57 коп. подлежат рассмотрению в общем порядке, предусмотренном процессуальным законодательством.

Согласно положениям статей 361, 363 ГК РФ при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.

Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства (часть 2 статьи 363 ГК РФ).

В соответствии со статьей 323 ГК РФ при солидарной обязанности должников кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга. Солидарные должники остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не исполнено полностью.

По настоящему спору в обеспечение исполнения обязательства ЗАО «ОРЛЭКС» по  генеральному соглашению № 20-2008 от 24.06.2008г. между истцом и ответчиком ООО «ТД «ОРЛЭКС» был заключен договор поручительства № 20-1-2008 от  24.06.2008 г., согласно которому поручитель обязался солидарно с заемщиком в полном объеме отвечать перед истцом за исполнение заемщиком всех обязательств по указанному генеральному соглашению (пункты 2.1 указанного договора поручительства).

При таких обстоятельствах, исходя из условий генерального соглашения № 20-2008 от 24.06.2008г., договора поручительства № 20-1-2008 от  24.06.2008 г., а также анализа вышеназванных норм права, при совокупности имеющихся в материалах дела доказательств, апелляционная инстанция полагает правомерным вывод арбитражного суда области о взыскании солидарно с ЗАО «ОРЛЭКС» и ООО «ТД «ОРЛЭКС» в пользу истца 30 000 000  руб. основной задолженности, 567 147  руб. 54 коп. процентов  за пользование кредитом, 2 700 000 руб. пени за просрочку возврата кредита и 113 878 руб.  03 коп.  пени за просрочку оплаты процентов за пользование кредитом.

Исполнение обязательства может быть обеспечено, в том числе, залогом (пункт 1 статьи 329 ГК РФ).

В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество  (залогодателя), за изъятиями, установленными законом (пункт 1 статьи 334 ГК РФ в редакции, действовавшей до 31.12.2008г.).

Согласно пункту 1 статьи 348 ГК РФ (в редакции, действовавшей до 31.12.2008 г.) взыскание на заложенное имущество для удовлетворения требований залогодержателя (кредитора) может быть обращено в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства по обстоятельствам, за которые он отвечает.

В соответствии со статьей 1 Федерального закона № 102-ФЗ от 16.07.1998 г. «Об ипотеке (залоге недвижимости)» по договору о залоге недвижимого имущества (договору об ипотеке) одна сторона - залогодержатель, являющийся кредитором по обязательству, обеспеченному ипотекой, имеет право получить удовлетворение своих денежных требований к должнику по этому обязательству из стоимости заложенного недвижимого имущества другой стороны - залогодателя преимущественно перед другими кредиторами залогодателя, за изъятиями, установленными федеральным законом. Залогодателем может быть сам должник по обязательству, обеспеченному ипотекой, или лицо, не участвующее в этом обязательстве (третье лицо).

Согласно статье 50 Федерального закона «Об ипотеке (залоге недвижимости)» (в редакции, действовавшей до 31.12.2008 г.) залогодержатель вправе обратить взыскание на имущество, заложенное по договору об ипотеке, для удовлетворения за счет этого имущества названных в статье 3 настоящего Федерального закона требований, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обеспеченного ипотекой обязательства, в частности неуплатой или несвоевременной уплатой суммы долга полностью или в части, если договором не предусмотрено иное.

В статье 51 Федерального закона «Об ипотеке (залоге недвижимости)» предусмотрен судебный порядок обращения взыскания на заложенное по договору об ипотеке имущество.

В рассматриваемом случае в обеспечение исполнения ЗАО «ОРЛЭКС» обязательств по генеральному соглашению № 20-2008 от 24.06.2008г. между ЗАО «ОРЛЭКС»  и ЗАО «Райффайзенбанк» был заключен договор об ипотеке № 20-1-2008 от  24 июня 2008г.

Поскольку доказательств надлежащего исполнения обеспеченного залогом  кредитного обязательства ответчиками в ходе рассмотрения спора не представлено, судом первой инстанции правомерно удовлетворены  требования истца об обращении взыскания на предмет залога по договору об ипотеке № 20-1-2008 от  24 июня 2008г.

Однако, суд апелляционной инстанции не может согласиться с установленной арбитражным судом области начальной продажной ценой заложенного имущества в размере 63 336 000 руб. по следующим основаниям.

 Согласно пункту 1 статьи 350 ГК РФ реализация (продажа) заложенного недвижимого имущества, на которое в соответствии со статьей 349 настоящего Кодекса обращено взыскание, осуществляется в порядке, установленном законом об ипотеке, если иное не предусмотрено законом.

Пунктом 2 статьи 54 Федерального закона «Об ипотеке (залоге недвижимости)» предусмотрено, что, принимая решение об обращении взыскания на имущество, заложенное по договору об ипотеке, суд должен определить и указать в нем: суммы, подлежащие уплате залогодержателю из стоимости заложенного имущества, за исключением сумм расходов по охране и реализации имущества, которые определяются по завершении его реализации. Для сумм, исчисляемых в процентном отношении, должны быть указаны сумма, на которую начисляются проценты, размер процентов и период, за который они подлежат начислению; являющееся предметом ипотеки имущество, из стоимости которого удовлетворяются требования залогодержателя; способ реализации имущества, на которое обращается взыскание; начальную продажную цену заложенного имущества при его реализации. Начальная продажная цена имущества на публичных торгах определяется на основе соглашения между залогодателем и залогодержателем, а в случае спора - самим судом; меры