Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.07.2009 по делу n А48-5328/2008. Постановление суда апелляционной инстанции: Изменить решение суда в части и принять новый с/а

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

24 июля 2009 года                                                               Дело №А48-5328/2008

г.Воронеж                                                                                              

       Резолютивная часть постановления объявлена 24 июля 2009 г.

       Постановление в полном объеме изготовлено 24 июля  2009 г.

       Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                             Андреещевой Н. Л.,

судей                                                                                        Алфёровой Е. Е.,

                                                                                                  Яковлева А. С.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Потаповой Е. Н.,

при участии:

от ЗАО «Райффайзенбанк»: Гавриловой Н.В. – представителя, доверенность №75 от 15.06.2009г., паспорт серии 54 02 №496242 выдан Заводским РОВД г. Орла 24.12.2002 г.;

от ЗАО «ОРЛЭКС»: Власовой Г.Г. - начальника бюро претензионно-исковых работ, доверенность  от 06.07.2009 г., паспорт серии 54 03 №845603 выдан Свердловским РОВД Орловской области  09.03.2005 г.

от ООО «Торговый дом «ОРЛЭКС»: представитель не явился, извещён надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу закрытого акционерного общества «ОРЛЭКС», г.Москва, в лице Орловского филиала, г. Орел, на решение Арбитражного суда Орловской области от 16.04.2009 г. по делу № А48-5328/2008 (судья Дементьев Г.А.) по иску закрытого акционерного общества «Райффайзенбанк», г.Москва, в лице Орловского филиала, г. Орел, к закрытому акционерному обществу «ОРЛЭКС», г. Орел, обществу с ограниченной ответственностью «Торговый дом «ОРЛЭКС», г. Москва, о взыскании 30 763 238 руб. 22 коп. задолженности по кредитному договору и об обращении взыскания на заложенное имущество,

УСТАНОВИЛ:

закрытое акционерное общество «Райффайзенбанк» в лице Орловского филиала (далее – ЗАО «Райффайзенбанк», истец), г. Орел, обратилось в Арбитражный суд Орловской области с иском (с учетом уточнения) к закрытому акционерному обществу «ОРЛЭКС» (далее – ЗАО «ОРЛЭКС», ответчик 1), г. Орёл, обществу с ограниченной ответственностью «Торговый дом «ОРЛЭКС» (далее – ООО «ТД «ОРЛЭКС», ответчик 2), г. Москва, о взыскании солидарно задолженности по состоянию на 24.03.2009 г. в общей сумме 33 381 025 руб. 57 коп., в том числе: основного долга в сумме 30 000 000  руб., процентов за пользование кредитом в сумме 567 147  руб. 54 коп., пени за просрочку возврата кредита в сумме 2 700 000  руб., пени за просрочку оплаты процентов за пользование кредитом в сумме 113 878  руб. 03 коп., а также об обращении взыскания на имущество, составляющее предмет залога по договору об ипотеке № 20-1-2008 от 24.06.2008 г., заключенному между ЗАО «Райффайзенбанк» и ЗАО «ОРЛЭКС», принадлежащее ЗАО «ОРЛЭКС» на праве собственности, а именно: корпус № 1, назначение: нежилое, общей площадью 8 777,1 кв.м., этаж 1, 2, 3, подвал, расположенный по адресу: Орловская обл., г. Орел,                                  ул. Ломоносова, д. 6, пом. 1, кадастровый номер 57:25:0010607:0017:54:401:001:006544890:0250:20001, путем продажи с публичных торгов, с установлением начальной продажной цены заложенного имущества в размере 63 336 000 руб.

Решением от 16.04.2009 г. Арбитражный суд Орловской области исковые требования ЗАО «Райффайзенбанк» удовлетворил  в полном объеме.

Не согласившись с принятым судебным актом, ЗАО «ОРЛЭКС» обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой ссылается на незаконность и необоснованность решения Арбитражного суда Орловской области от 16.04.2009 г., в связи с чем просит его отменить.

В судебном заседании представитель ЗАО «ОРЛЭКС» поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представитель истца доводы апелляционной жалобы отклонил, ссылаясь на правомерность обжалуемого решения Арбитражного суда Орловской области от 16.04.2009 г. по мотивам, изложенным в представленном отзыве, в связи с чем просил оставить обжалуемый судебный акт без изменения, а апелляционную жалобу ЗАО «ОРЛЭКС» - без удовлетворения.

Ответчик - 2 ООО «ТД «ОРЛЭКС» явку полномочных представителей в судебное заседание по настоящей апелляционной жалобе не обеспечил, отзыв не представил.

Ввиду наличия у суда апелляционной инстанции доказательств надлежащего извещения ООО «ТД «ОРЛЭКС» о времени и месте судебного разбирательства апелляционная жалоба рассматривалась в отсутствие его представителя, в порядке статей 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

В судебном заседании апелляционной инстанции объявлялся перерыв с  22 июля 2009 г. по 24 июля 2009 г.

В ходе рассмотрения апелляционной жалобы судом апелляционной инстанции отклонены ходатайства ЗАО «ОРЛЭКС» о приостановлении производства по настоящему делу до подготовки отчета об оценке рыночной стоимости недвижимого имущества ООО «Оценка и консалтинг», а также до проведения экспертизы отчета об оценке заложенного объекта недвижимости №1663 от 27.05.2009 г. по договору об ипотеке №20-1-2008 от 24.06.2008 г., проведенной ЗАО «ПРОФЕССИОНАЛ», поскольку отсутствуют правовые основания, предусмотренные статьей 143 АПК РФ, а также ввиду того, что ЗАО «ОРЛЭКС» не обосновало невозможность предоставления отчета об оценке рыночной стоимости заложенного по договору об ипотеке №20-1-2008 от 24.06.2008 г. недвижимого имущества в суд первой инстанции по не зависящим от него уважительным причинам.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы,  заслушав объяснения представителей ЗАО «Райффайзенбанк» и ЗАО «ОРЛЭКС», арбитражный апелляционный суд считает, что апелляционная  жалоба ЗАО «ОРЛЭКС» удовлетворению не подлежит, однако обжалуемое решение Арбитражного суда Орловской области от 16.04.2009г. в части установления начальной продажной цены заложенного имущества в размере 63 336 000 руб. следует изменить по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, что 24 июня 2008г. между ЗАО «Райффайзенбанк» (кредитор) и ЗАО «ОРЛЭКС» (заемщик) заключено генеральное соглашение № 20-2008 об условиях и порядке открытия кредитной линии (т.1 л.д. 70-79), с учетом дополнительных соглашений №1 от 2008 г. (т.1 л.д. 80), №2 от 30.06.2008 г. (т. 1 л.д. 83), №3 от 02.07.2008 г. (т. 1 л.д. 84),  №4 от 03.07.2008 г. (т. 1 л.д. 85), №5 от 04.07.2008 г. (т. 1 л.д. 86).

Согласно условиям названного генерального соглашения кредитор обязался предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных соглашением, а заемщик, в свою очередь, обязался возвратить полученные денежные средства и уплатить проценты на них, а также иные платежи кредитору в порядке, предусмотренном соглашением (пункт 1.1).

Кредитор открывает заемщику кредитную линию с лимитом выдачи в сумме 30 000 000  руб. на цели – пополнение оборотных средств, с графиком погашения задолженности: с января 2009г. по 24 июня 2009г. включительно – ежемесячно равными долями не позднее последнего рабочего дня каждого месяца (пункт 1.2 генерального соглашения).

Согласно условиям генерального соглашения под датой предоставления текущего кредита понимается день, когда сумма текущего кредита отражена на ссудном счете заемщика (пункт 2.6).

Пунктом 1.5 генерального соглашения № 20-2008 г. от 24 июня 2008г. предусмотрено, что за пользование средствами текущих кредитов заемщик уплачивает кредитору проценты в рублях РФ, которые определяются как сумма МОСПРАЙМ 1М + 8,0% годовых. Проценты за пользование текущими кредитами начисляются ежедневно на остаток задолженности по основному долгу, учитываемому на начало операционного дня (пункт 3.5).

В соответствии с пунктом 3.3 генерального соглашения проценты уплачиваются следующим образом: за период с даты, следующей за датой предоставления текущего кредита, по 30.06.2008г. включительно - не позднее 30.06.2008г. Далее ежемесячно за полный календарный месяц - не позднее последнего рабочего дня каждого месяца. За период с 01.06.2009г. по 24.06.2009г. включительно - не позднее 24.06.2009г.

Пунктом  4.3.14 генерального соглашения предусмотрено, что заемщик обязан в течение пяти дней после письменного уведомления кредитора возвратить сумму основного долга, процентов по нему и другие платежи кредитору в соответствии с условиями кредитного договора в случаях, предусмотренных пунктом 6.8 генерального соглашения.

Согласно пункту 4.2.5 генерального соглашения  кредитор имеет право потребовать от заемщика досрочного возврата всей суммы кредита и уплаты причитающихся процентов за пользование кредитом и других платежей кредитору, предусмотренных условиями кредитного договора, и предъявить аналогичные требования поручителям, а также обратить взыскание на заложенное имущество в случаях, указанных в пункте 6.8 генерального соглашения.

Если заемщик своевременно не выплачивает банку какую-либо сумму, причитающуюся банку по генеральному  соглашению, заемщик должен выплатить пени за просроченные платежи по ставке в размере 0,1% от просроченных сумм за каждый день просрочки (пункт 7.1 генерального соглашения).

24 июня 2008г. между ЗАО «ОРЛЭКС» (залогодатель) и ЗАО «Райффайзенбанк» (залогодержатель) заключен договор об ипотеке № 20-1-2008 г., в котором сторонами предусмотрено, что залогодатель обеспечивает исполнение обязательств заемщика перед залогодержателем по кредитному соглашению и иных обязательств, которые определены в статье 2 настоящего договора, путем передачи залогодержателю в залог недвижимого имущества, которое определено в пункте 1.1 настоящего договора.  Предметом ипотеки является корпус № 1, назначение: нежилое, общей площадью 8777,1 кв.м., этаж 1,2,3, подвал, расположенный по адресу: Орловская область, г. Орел, ул. Ломоносова, д. 6 помещение 1. Корпус находится на земельном участке общей площадью 90889,10 кв.м., назначение: для эксплуатации и обслуживания производственных зданий и сооружений, расположенных по адресу: Орловская область, г. Орел, ул. Ломоносова, д. 6, принадлежащих залогодателю на праве постоянного (бессрочного) пользования.

Согласно пункту 1.1.3 договора об ипотеке № 20-1-2008 г. от 24.06.2008г. заложенное имущество по соглашению сторон оценивается в сумме 125 000 000  руб.

24 июня 2008г. между ООО «ТД «ОРЛЭКС» (поручитель) и ЗАО «Райффайзенбанк» (банк) заключен договор поручительства № 20-1-2008, согласно которому, поручитель обязуется отвечать перед банком за исполнение ЗАО «ОРЛЭКС» (заемщик) его обязательств по генеральному соглашению об условиях и порядке открытия кредитной линии № 20-2008 от 24 июня 2008г. (соглашение), заключенному с банком на следующих условиях: размер лимита выдачи 30 000 000  руб., срок действия кредитной линии с 24 июня 2008г. по 24 июня 2009г.

При неисполнении или ненадлежащем исполнении заемщиком обязательств по соглашению поручитель и заемщик отвечают перед банком солидарно (пункт 2.1 договора поручительства).

Во исполнение условий генерального соглашения № 20-2008 г. от 24 июня 2008г. истец перечислил ЗАО «ОРЛЭКС» денежные средства (кредит) путем перечисления на расчетный счет заемщика в Орловском филиале ЗАО «Райффайзенбанк», в том числе:

-       транш (текущий кредит) 22815470 руб. 64 коп. на основании дополнительного соглашения № 2 от 30.06.2008г. к генеральному соглашению №20-2008 от 24.06.2008г. об условиях и порядке открытия кредитной линии,

-       транш (текущий кредит) 5135252 руб. 76 коп. на основании дополнительного соглашения № 3 от 02.07.2008г. к генеральному соглашению № 20-2008 от 24.06.2008г. об условиях и порядке открытия кредитной линии,

-       транш (текущий кредит) 1000178 руб. 28 коп. на основании дополнительного соглашения № 4 от 03.07.2008г. к генеральному соглашению № 20-2008 от 24.06.2008г. об условиях и порядке открытия кредитной линии,

-       транш (текущий кредит) 1049098 руб. 32 коп. на основании дополнительного соглашения № 5 от 04.07.2008г. к генеральному соглашению № 20-2008 от 24.06.2008г. об условиях и порядке открытия кредитной линии.

В счет погашения основного долга заемщик не производил взносов денежных средств.

С июля 2008г. по октябрь 2008г. включительно уплату процентов за пользование текущими кредитами ЗАО «ОРЛЭКС» осуществляло в установленные кредитным договором сроки.

Начиная с ноября 2008г. ЗАО «ОРЛЭКС» не исполняются договорные обязательства: в срок исполнения обязательства - 28.11.2008г. не были уплачены проценты за пользование кредитом за ноябрь 2008г. в сумме 604 180  руб. 33 коп.

9 декабря 2008г. истец направил ЗАО «ОРЛЭКС» уведомление исх.                      № 9642 о погашении просроченной задолженности по уплате процентов за ноябрь 2008г. в сумме 604 180  руб. 33 коп. и пени за просроченные платежи по процентам за ноябрь 2008г. в сумме 6 645 руб. 98 коп. за период с 29.11.2008г. по 09.12.2008г. включительно.

11 декабря 2008г. Арбитражным судом Орловской области по делу                      № А48-5021/08-20б в отношении ЗАО «ОРЛЭКС» введена процедура наблюдения.

19 декабря 2008г. истец направил ЗАО «ОРЛЭКС» требование исх.                № 9901 о досрочном возврате кредита, уплате процентов и пени.

Также истец направил в адрес ООО ТД «ОРЛЭКС» требование исх. №9712 от 12.12.2008г. об исполнении обязательств по договору поручительства № 20-1-2008 от 24.06.2008г., касающихся погашения задолженности ЗАО «ОРЛЭКС» по оплате процентов за пользование кредитом за ноябрь 2008г. и пени за просрочку уплаты указанных процентов, и требование исх. № 10028 от 25.12.2008г. об исполнении обязательств по договору поручительства № 20-1-2008 от 24.06.2008г. в части погашения всей задолженности ЗАО «ОРЛЭКС» по генеральному соглашению №20-1-2008 от 24.06.2008 г.

Поскольку заемщик ЗАО «ОРЛЭКС», а также поручитель ООО «ТД «ОРЛЭКС» не исполнили денежные обязательства по возврату кредита, уплате процентов за пользование им и другие платежи в размере, в сроки и на условиях, предусмотренных генеральным соглашением № 20-2008 от 24 июня 2008г., ЗАО «Райффайзенбанк» обратилось в Арбитражный суд Орловской области с рассматриваемыми исковыми требованиями (с учетом уточнений).     

В соответствии с положениями статей 307, 309 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства