Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.06.2009 по делу n А08-9034/2008. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

(поддержанию) одинаковых розничных цен на бензины автомобильные и дизельное топливо на АЗС №1, г.Старый Оскол, магистраль 1/1, район ГСК «Сталь»; АЗС №2, г.Старый Оскол, ул.Чапаева, 37; АЗС №3, г.Старый Оскол, мкр.Студенческий; АЗС №4, г.Старый Оскол, ул.Ленина, 140; АЗС №5, г.Старый Оскол, район Южной объездной дороги; АЗС №77, г.Старый Оскол, ул.Ерошенко; АЗС №1, г.Старый Оскол, Ст.Котел, 10, путем устранения повторений одновременно или вслед друг за другом действий по установлению и поддержанию на одном уровне розничных цен реализации основных марок бензина и дизельного топлива на указанных АЗС.

Полагая, что решение о признании согласованными действий и выданное на его основании предписание не соответствует требованиям действующего законодательства, а также нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, ООО «Старооскольская нефтебаза» и ОАО «Осколнефтеснаб» обратились в арбитражный суд за защитой.

Удовлетворяя заявленное требование, суд первой инстанции исходил из того, что действия ООО «Старооскольская нефтебаза» и ОАО «Осколнефтеснаб» в совокупности приводят к удовлетворению интересов каждого из них при наличии разных поставщиков и разных оптовых цен и являются следствием обстоятельств согласованности цен на товарном рынке нефтепродуктов.

Суд апелляционной инстанции находит данную позицию суда первой инстанции верной с учетом следующего.

На основании части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно части 2 статьи 1 Закона «О защите конкуренции» целями данного Закона являются обеспечение единства экономического пространства, свободного перемещения товаров, свободы экономической деятельности в Российской Федерации, защита конкуренции и создание условий для эффективного функционирования товарных рынков.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 11 Закона «О защите конкуренции» запрещаются соглашения между хозяйствующими субъектами или согласованные действия хозяйствующих субъектов на товарном рынке, если такие соглашения или согласованные действия приводят или могут привести к установлению или поддержанию цен (тарифов), скидок, надбавок (доплат), наценок.

Понятие согласованных действий хозяйствующих субъектов раскрывается в статье 8 Закона «О защите конкуренции». Согласованные действия – это действия хозяйствующих субъектов на товарном рынке, удовлетворяющие совокупности следующих условий:

1) результат таких действий соответствует интересам каждого из указанных хозяйствующих субъектов только при условии, что их действия заранее известны каждому из них;

2) действия каждого из указанных хозяйствующих субъектов вызваны действиями иных хозяйствующих субъектов и не являются следствием обстоятельств, в равной мере влияющих на все хозяйствующие субъекты на соответствующем товарном рынке. Такими обстоятельствами, в частности, могут быть изменение регулируемых тарифов, изменение цен на сырье, используемое для производства товара, изменение цен на товар на мировых товарных рынках, существенное изменение спроса на товар в течение не менее чем одного года или в течение срока существования соответствующего товарного рынка, если такой срок составляет менее чем один год.

Из анализа приведенных норм в их совокупности следует, что для признания хозяйствующих субъектов нарушившими требования части 1 статьи 11 Закона «О защите конкуренции» необходимо установить наличие одновременно нескольких условий: данные действия должны быть совершены на одном товарном рынке двумя или более хозяйствующими субъектами, были известны заранее каждому из них, действия каждого субъекта обусловлены не объективными обстоятельствами, а действиями других субъектов, результат таких действий мог привести к установлению или поддержанию цен (тарифов), скидок, надбавок (доплат), наценок и данный результат соответствует интересам каждого хозяйствующего субъекта.

По мнению арбитражного суда, УФАС по Белгородской области при рассмотрении материалов антимонопольного дела пришел к правильному, с позиции положений раздела III Порядка проведения анализа и оценки состояния конкурентной среды на товарном рынке, утвержденного Приказом ФАС РФ №108, (далее – Порядок проведения анализа и оценки состояния конкурентной среды на товарном рынке), выводу о совершении ООО «Старооскольская нефтебаза» и ОАО «Осколнефтеснаб» действий, повлекших установление и поддержание цен, в пределах одного товарного рынка розничной реализации нефтепродуктов.

Согласно пункту 4 статьи 4 Закона «О защите конкуренции» товарный рынок представляет собой сферу обращения товара (в том числе товара иностранного производства), который не может быть заменен другим товаром, или взаимозаменяемых товаров, в границах которой (в том числе географических) исходя из экономической, технической или иной возможности либо целесообразности приобретатель может приобрести товар, и такая возможность либо целесообразность отсутствует за ее пределами.

Розничная торговля моторным топливом является самостоятельным видом деятельности (код вида деятельности по ОКВЭД 50.50). В состав моторного топлива (нефтепродуктов) входят бензины автомобильные (код по Общероссийскому классификатору продукции (ОКП) 025110) и дизельное топливо (код по ОКП 025130), которые относятся к одному подклассу продукции по ОКП (код 025000; нефтепродукты. Альтернативные виды топлива). В Российской Федерации производятся и реализуются четыре основных вида автомобильных бензинов: А-76, А-92, А-95, А-98; дизельное топливо производится трех марок: Л (летнее), З (зимнее), А (арктическое).

Довод апелляционных жалоб о неправильности вывода суда первой инстанции о действиях обществ на одном товарном рынке, так как реализация бензинов и дизельного топлива относится к различным продуктовым рынкам, не принимается апелляционным судом исходя из того, что при сопоставлении повышения цен на нефтепродукты анализировались отдельно цены на бензины, отдельно – на дизельное топливо, а согласованные действия устанавливались для каждого конкретного вида моторного топлива вне зависимости от другого его вида.

По мнению арбитражного суда, Управление правильно исходило из того, что общества действовали в географических границах одного товарного рынка в связи со следующим.

В соответствии с пунктом 25 Порядка проведения анализа и оценки состояния конкурентной среды на товарном рынке товарный рынок может охватывать территорию Российской Федерации или выходить за ее пределы (федеральный рынок), охватывать территорию нескольких субъектов Российской Федерации (межрегиональный рынок), не выходить за границы субъекта Российской Федерации (региональный рынок), не выходить за границы муниципального образования (местный или локальный рынок).

Согласно статье 2 Устава Старооскольского городского округа Белгородской области в состав Старооскольского городского округа Белгородской области входят город Старый Оскол и сельские населенные пункты в границах Старооскольского района Белгородской области.

Материалами дела подтверждается, что все АЗС, на которых производилась реализация нефтепродуктов, располагаются в городе Старый Оскол. Ссылки на расположение АЗС №1, принадлежащей ОАО «Осколнефтеснаб», за пределами города Старый Оскол не находят подтверждения в материалах дела. Наоборот, письмом Управления  архитектуры и градостроительства Администрации Старооскольского городского округа Белгородской области от 15.01.2009 года №6-2-3/31, а также картографическим материалом подтверждается, что данная АЗС располагается на территории города Старый Оскол.

Таким образом, товарный рынок в границах Старооскольского городского округа Белгородской области является единым местным товарным рынком, а товарный рынок в границах города Старый Оскол – единым локальным товарным рынком, на котором действовали ООО «Старооскольская нефтебаза» и ОАО «Осколнефтеснаб».

Доказательств, подтверждающих наличие иных географических границ, ни ООО «Старооскольская нефтебаза», ни ОАО «Осколнефтеснаб» в материалы дела не представлено.

Не может быть принят в обоснование отсутствия экономической возможности приобретения покупателями нефтепродуктов одной АЗС нефтепродуктов на другой АЗС, а, следовательно, разности товарных рынков, довод о большом расстоянии (10700 м.), на котором расположены друг от друга АЗС №1, принадлежащая ОАО «Осколнефтеснаб» и расположенная по адресу: г.Старый Оскол, Ст.Котел, 10, и АЗС №77,  принадлежащая ООО «Старооскольская нефтебаза» и расположенная по адресу: г.Старый Оскол, ул.Ерошенко, поскольку представленным Управлением в материалы дела расчетом экономической возможности приобретения бензина и дизельного топлива при выборе покупателем АЗС на товарных рынках розничной реализации нефтепродуктов подтверждается, что для бензина Аи-92 при цене 24,30 руб. литр (цена бензина Аи-92 на АЗС ОАО «Белгороднефтепродукт», установленная 14.07.2008 года) расстояние между АЗС не должно превышать 32 км., а для дизельного топлива при цене 25,30 руб. за литр – 50 км.

Иных расчетов обществами представлено не было.

Следовательно, расстояние в 10700 м. не лишает покупателей экономической возможности приобрести нефтепродукты на другой АЗС.

Таким образом, действия ООО «Старооскольская нефтебаза» и ОАО «Осколнефтеснаб» совершены на одном товарном рынке.

К выводу о наличии другого признака согласованных действий, заключающегося в том, что о совершении указанных действий  каждому обществу было известно заранее, арбитражный суд приходит исходя из следующего.

Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в пункте 2 Постановления от 30.06.2008 года №30 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства» разъяснил, что при анализе вопроса о том, являются ли действия хозяйствующих субъектов на товарном рынке согласованными (статья 8 «О защите конкуренции»), арбитражным судам следует учитывать: согласованность действий может быть установлена и при отсутствии документального подтверждения наличия договоренности об их совершении.

Вывод о наличии одного из условий, подлежащих установлению для признания действий согласованными, а именно: о совершении таких действий было заранее известно каждому из хозяйствующих субъектов, - может быть сделан исходя из фактических обстоятельств их совершения. Например, о согласованности действий, в числе прочих обстоятельств, может свидетельствовать тот факт, что они совершены различными участниками рынка относительно единообразно и синхронно при отсутствии на то объективных причин.

Фактические обстоятельства свидетельствуют о том, что повышение цен осуществлялось ООО «Старооскольская нефтебаза» и ОАО «Осколнефтеснаб» неоднократно (УФАС по Белгородской области установлено 11 фактов), единообразно (цены повышались до одного уровня) и синхронно (повышение цен происходило либо в этот же, либо на следующий день).

Антимонопольный орган пришел к правильному выводу, что установление цен и поддержание их на одном уровне соответствовало интересам обществ, поскольку данными действиями достигается получение большего сокращения убытков. Получение ООО «Старооскольская нефтебаза» прибыли в меньшем, чем у ОАО «Осколнефтеснаб», размере, то есть получение выгоды, меньше желаемой, не свидетельствует о невыгодности для Общества установления и поддержания цены, отличной от той, которая могла бы реально складываться на товарном рынке в соответствии с законами спроса и предложения.

В связи с этим не принимается довод апелляционных жалоб об отсутствии такого признака согласованных действий как соответствие результата этих действий интересам каждого общества.

Проанализировав условия поставки нефтепродуктов обществам, УФАС по Белгородской области пришло к правильному выводу о том, что действия ООО «Старооскольская нефтебаза» и ОАО «Осколнефтеснаб» не были обусловлены какими-либо объективными обстоятельствами, в равной мере влияющими на все хозяйствующие субъекты на товарном рынке розничной реализации нефтепродуктов.

Материалами дела подтверждается, что оптовые поставки нефтепродуктов осуществляли обществам различные поставщики по различным ценам, то есть факторы, влияющие на себестоимость товара обществ, изначально различны. Кроме того, из представленных в материалы дела калькуляций на отпуск нефтепродуктов ООО «Старооскольская нефтебаза» и расчетов размера розничной цены реализации бензина ОАО «Осколнефтеснаб» следует, что синхронное повышение обществами цен не находилось в строгой зависимости от повышения оптовых цен поставщиками. Так, повышению 11.04.2008 года розничных цен обществами на бензин марки Аи-92 предшествовало повышение 03.04.2008 года оптовых цен поставщиками на данный вид топлива, причем для ООО «Старооскольская нефтебаза» оптовые цены повысились почти на 8%, тогда как для ОАО «Осколнефтеснаб» менее чем на 3%. Тем не менее, цены были повышены обществами в одно и то же время до одного и того же уровня.

С учетом установленных фактов можно сделать вывод, что действия каждого общества вызваны действиями другого общества и объективными обстоятельствами не обусловлены.

Доказательств наличия каких-либо обстоятельств, в равной мере влияющих на все хозяйствующие субъекты на товарном рынке, обществами не представлено.

Таким образом, суд приходит к выводу, что обществами сформировалась и на протяжении достаточно продолжительного времени поддерживалась определенная модель поведения в области изменения цен, позволявшая каждому из них вне зависимости от обстоятельств устанавливать и поддерживать цены на соответствующем уровне, не боясь потерять покупателей, поскольку каждое из обществ знало, что другое общество поднимет свою цену следом, а первое при этом не примет решение о ее снижении.

Согласованность действий ООО «Старооскольская нефтебаза» и ОАО «Осколнефтеснаб» достигается в данном случае путем регулярных и периодических повторений одних и тех же действий. Рыночное поведение участника согласованных действий характеризуется утратой независимости и самостоятельности, которые согласно положениям статьи 4 Закона «О защите конкуренции» являются основой конкуренции.

При этом суд принимает во внимание, что структура нефтяной отрасли в Российской Федерации и рынок