Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.03.2008 по делу n А47-8855/2007. Изменить решение

закона от 21.07.2005 № 101-ФЗ. 

Основные понятия, используемые в главе 26.3 НК РФ приведены в статье 346.27 настоящего Кодекса, а именно:

- стационарная торговая сеть – торговая сеть, расположенная в специально оборудованных, предназначенных для ведения торговли зданиях (их частях) и строениях. Стационарную торговую сеть образуют строительные системы, прочно связанные фундаментом с земельным участком и подсоединенные к инженерным коммуникациям. К данной категории торговых объектов относятся магазины, павильоны и киоски (в редакции Федерального закона от 24.07.2002 № 104-ФЗ); стационарная торговая сеть – торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях, сооружениях, подсоединенных к инженерным коммуникациям (в редакции Федерального закона от 21.07.2005 № 101-ФЗ);

- стационарная торговая сеть, имеющая торговые залы, - торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях и строениях (их частях), имеющих оснащенные специальным оборудованием обособленные помещения, предназначенные для ведения розничной торговли и обслуживания покупателей. К данной категории торговых объектов относятся магазины и павильоны (в редакции Федерального закона от 21.07.2005 № 101-ФЗ);

- стационарная торговая сеть, не имеющая торговых залов, - торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях и сооружениях (их частях), не имеющих обособленных и специально оснащенных для этих целей помещений, а также в зданиях, строениях и сооружениях (их частях), используемых для заключения договоров розничной купли-продажи, а также для проведения торгов. К данной категории торговых объектов относятся крытые рынки (ярмарки), торговые комплексы, киоски и другие аналогичные объекты (в редакции Федерального закона от 21.07.2005 № 101-ФЗ);         

- площадь торгового зала (зала обслуживания посетителей) – площадь всех помещений и открытых площадок, используемых налогоплательщиком для торговли или организации общественного питания, определяемая на основе инвентаризационных и правоустанавливающих документов, за исключением подсобных, административно-бытовых помещений, а также помещений для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, в которых не производится обслуживание посетителей (в редакции Федерального закона от 29.12.2004 № 208-ФЗ); площадь торгового зала – часть магазина, павильона (открытой площадки), занятая оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, проведения денежных расчетов и обслуживания покупателей, площадь контрольно-кассовых узлов и кассовых кабин, площадь рабочих мест обслуживающего персонала, а также площадь проходов для покупателей. К площади торгового зала относится также арендуемая часть площади торгового зала. Площадь подсобных, административно-бытовых помещений, а также помещений для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, в которых не производится обслуживание покупателей, не относится к площади торгового зала. Площадь торгового зала определяется на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов. В целях главы 26.3 НК РФ к инвентаризационным и правоустанавливающим документам относятся любые имеющиеся у организации или индивидуального предпринимателя документы на объект стационарной торговой сети (организации общественного питания), содержащие необходимую информацию о назначении, конструктивных особенностях и планировке помещений такого объекта, а также информацию, подтверждающую право пользования данным объектом (договор купли-продажи нежилого помещения, технический паспорт на нежилое помещение, планы, схемы, экспликации, договор аренды (субаренды) нежилого помещения или его части (частей), разрешение на право обслуживания посетителей на открытой площадке и другие документы) (в редакции Федерального закона от 21.07.2005 № 101-ФЗ);

- магазин – специально оборудованное здание (его часть), предназначенное для продажи товаров и оказания услуг покупателям и обеспеченное торговыми, подсобными, административно-бытовыми помещениями, а также помещениями для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже;

- торговое место – место, используемое для совершения сделок купли-продажи.

Условия аналогичного характера содержались ст. 2 Закона Оренбургской области от 14.11.2002 № 321/61-III-ОЗ «О системе налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности и о внесении изменений в Закон Оренбургской области «О едином налоге на вмененный доход для определенных видов деятельности». При этом п. 2 ст. 1 Закона Оренбургской области от 14.11.2002 № 321/61-III-ОЗ также не относил оказание услуг по передаче во временное владение и (или) пользование стационарных торговых мест, расположенных на рынках и в других местах торговли, не имеющих залов обслуживания посетителей, к виду предпринимательской деятельности, подпадающему под налогообложение единым налогом на вмененный доход для отдельных видов деятельности.

Учитывая изложенное, права на применение специального налогового режима в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности в отношении сделок, связанных с передачей в аренду недвижимого имущества (его части) иным субъектам предпринимательской деятельности, у ИП Билаловой М.А. в 2005 году (налоговые периоды – 3 и 4 кварталы 2005 года), не имелось при любых основаниях.

Довод ИП Билаловой М.А., изложенный в отзыве на апелляционную жалобу, - о том, что ранее налоговый орган не ссылался на наличие указанного обстоятельства, в связи с чем, данный довод не может быть принят при рассмотрении апелляционной жалобы, отклоняется арбитражным апелляционным судом.

Право на применение той или иной системы налогообложения, использование налоговых льгот, применение тех или иных налоговых ставок, возникает у налогоплательщика не в силу волеизъявления налогового органа, но в силу закона, в связи с чем, при наличии подобного рода нарушений со стороны налогоплательщика-заявителя, не имеет значения тот факт, из каких именно оснований исходила Межрайонная инспекция, производя доначисление сумм налогов по общему режиму налогообложения индивидуальному предпринимателю Билаловой Альбине Мазитовне, а также начисляя пени и применяя меры налоговой ответственности, относительно соответствующих налоговых периодов 2005 года.

Факт налогового правонарушения имеет место быть, в связи с чем, в данном случае, следует исходить из принципа соблюдения баланса частных и публичных интересов, и из принципа неотвратимости наказания за совершенное налоговое правонарушение.

В материалах дела имеются следующие документы, явившиеся предметом исследования при вынесении заинтересованным лицом оспариваемого налогоплательщиком решения:         

-  объяснительная ИП Билаловой А.М., датированная 20.06.2007 (т. 1, л. д. 142 - 145), из содержания которой следует, что ½ доля магазина, расположенного по адресу: п. Тюльган, ул. Шахтостроительная, 22, принадлежит Билаловой А.М. на основании свидетельства о праве на наследство, вторя половина принадлежит отцу Билаловой А.М. Магазин состоит из двух зданий: литер Е площадью 317,7 кв. м. и литер Е1 площадью 332,3 кв. м., при этом магазин, расположенный в здании литер Е был сдан в аренду ЗАО «Тандер» на основании договора аренды от 20.05.2005 № 02/1204, размер ежемесячной арендной платы составлял 50.000 руб., с 20.05.2006 договор аренды был пролонгирован. Часть магазина, расположенного в здании литер Е, площадью 23 кв. м. была предоставлена в аренду ООО «Объединение автовокзалов» на основании договора от 20.04.2005 № 2, и на основании договора от 26.04.2006, арендная плата составляла 3.000 руб. в месяц и перечислялась на расчетный счет ИП Билаловой А.М.;

- счета-фактуры, счета на оплату арендной платы, выставлявшиеся ИП Билаловой А.М. организациям-арендаторам, акты оказанных услуг, связанных с предоставлением в аренду недвижимого имущества, платежные поручения организаций-арендаторов на перечисление арендной платы (т. 2, л. д. 10 – 44, 97 – 151, т. 3, л. д. 11 – 101). Перечень счетов-фактур, выставленных ИП Билаловой А.М. организациям-арендаторам в период  3, 4 кварталы 2005 года, 1 – 4 кварталы 2006 года, а также перечень платежных поручений на перечисление организациями-арендаторами арендной платы в указанные налоговые периоды, приведены также в п. 2 акта выездной налоговой проверки (т. 1, л. д. 22) и в частично оспариваемом налогоплательщиком решении налогового органа (т. 1, л. д. 48);     

- договор аренды от 20.04.2005, заключенный между ИП Билаловой Ф.Х. (арендодателем) и ООО «Объединение автовокзалов» (арендатором) (т. 3, л. д. 6 – 8), в соответствии с которым юридическому лицу в аренду на срок с 01.05.2005 по 25.04.2006 предоставлялось нежилое помещение, поименованное, как часть одноэтажного здания автостанции площадью 23 кв. м., расположенное по адресу: п. Тюльган, ул. Шахтостроительная, 22, литер Е, согласно плану, являющемуся приложением № 1 к договору (т. 3, л. д. 9);

- акт приема-передачи нежилого помещения от 20.04.2005 (т. 3, л. д. 10);

- договор аренды от 26.04.2006, заключенный между ИП Билаловой Ф.Х. (арендодателем) и ООО «Объединение автовокзалов» (арендатором), в соответствии с которым арендатору предоставлялось в аренду сроком с 26.04.2006 по 31.12.2006 помещение, ранее предоставленное в аренду по договору от 20.04.2005, согласно плану помещения, являющемуся приложением № 1 к договору (т. 3, л. д. 4);

- акт приема-передачи помещения от 26.04.2006, составленный от имени Билаловой Ф.Х. и ООО «Объединение автовокзалов» (т. 3, л. д. 5);

- договор аренды от 20.05.2005 № 02/1204, заключенный между ИП Билаловой Ф.Х. (арендодателем) и ЗАО «Тандер» (арендатором) (т. 2, л. д. 45 – 48), в соответствии с которым, ЗАО «Тандер», на срок с 20.05.2005 по 18.05.2006 предоставлено одноэтажное нежилое помещение площадью 300 кв. м., расположенное по адресу: п. Тюльган, ул. Шахтостроителей, 22 (литер Е), для организации розничной торговли смешанными группами товаров;

- дополнительное соглашение к договору аренды от 20.05.2005 № 01/1204, также датированное 20.05.2005 (т. 1, л. д. 87), в соответствии с которым, п. 1.1. указанного договора изложен в следующей редакции: «Арендодатель сдает, а Арендатор принимает во временное владение и пользование одноэтажное нежилое помещение с оборудованными стационарными местами площадью 300 кв.м., здание литер Е…, расположенное по адресу: Оренбургская обл., Тюльганский р-н, п. Тюльган, ул. Шахтостроителей, 22, в соответствии с поэтажным планом и экспликацией»;

- нотариально удостоверенная доверенность от 26.06.2003, выданная Билаловой Флюрой Хабибуллиевной, Билаловой Альбине Мазитовне, сроком на три года, на право заключения от имени ИП Билаловой А.М. сделок, соглашений, открытия банковских счетов и распоряжения ими (т. 1, л. д. 82).

Вместе с тем, Билалова Флюра Хабибуллиевна умерла 22 апреля 2005 года, что подтверждается имеющейся в материалах дела копией свидетельства о смерти (т. 1, л. д. 80), соответственно, Билалова Ф.Х. не имела физической возможности заключить сделки с ООО «Объединение автовокзалов» 26.04.2006 и с ЗАО «Тандер» 20.05.2005, а равно, подписать акты приема-передачи помещений.

Право собственности на указанное нежилое помещение было зарегистрировано за Билаловой Флюрой Хабабуллиевной Управлением Федеральной регистрационной службы по Оренбургской области 12.05.2005 (запись регистрации № 56-56-36/002/2005-148) (т. 3, л. д. 128), при этом общая площадь одноэтажного строения литер Е, расположенного по адресу: п. Тюльган, ул. Шахтостроительная, 22, в указанном свидетельстве о государственной регистрации права, обозначена, как 318,2 кв. м.   

В материалах дела имеется свидетельство о праве на наследство по закону, датированное 17.05.2006 (т. 1, л. д. 79), в соответствии с которым Билалова А.М. имеет ½ доли в праве на здание магазина, находящегося по адресу: п. Тюльган, ул. Шахтостроительная, 22 (литер Е) общей площадью 311,7 кв. м.

Право собственности ИП Билаловой А.М. было зарегистрировано Тюльганским отделением Управления Федеральной регистрационной службы по Оренбургской области 01.08.2006 за номером 56-56-36/005/2006-004 (т. 2, л. д. 52). Остальная часть доли была зарегистрирована за отцом ИП Билаловой А.М. – Билаловым М.Ф. (т. 2, л. д. 52)

Между Билаловой А.М., Билаловым М.Ф. (продавцами) и ЗАО «Тандер» 28.08.2006 был заключен договор купли-продажи недвижимого имущества (нежилого помещения, расположенного по адресу: п. Тюльган, ул. Шахтостроительная, 22, литер Е (т. 2, л. д. 1 – 3).

Право собственности на указанное недвижимое имущество зарегистрировано за ЗАО «Тандер» Тюльганским филиалом УФРС по Оренбургской области 26.09.2006 за регистрационным номером 56-56-36/005/2006-395 (т. 2, л. д. 52), тем не менее, арендные платежи продолжались перечисляться ЗАО «Тандер» ИП Билаловой А.М., вплоть до конца 2006 года.

В рассматриваемой ситуации, не имеет значения тот факт, каким именно образом ИП Билаловой А.М. заключались сделки по предоставления недвижимого имущества в аренду (в том числе, учитывая то, что в договоре между ИП Билаловой Ф.Х. и ЗАО «Тандер» адрес места нахождения объекта недвижимого имущества, предоставляемого в аренду, указан, как «ул. Шахстостроителей», тогда как объект недвижимого имущества расположен в п. Тюльган по улице Шахтостроительной – ч. 3 ст. 607 Гражданского кодекса Российской Федерации), равно как, не имеет значения то, что ЗАО «Тандер» продолжало перечисление арендной платы на банковский счет ИП Билаловой А.М., уже после регистрации за собой права собственности на спорный объект недвижимого имущества.

Факт получения ИП Билаловой А.М. сумм, перечисляемых организациями-арендаторами в качестве арендной платы, заявителем не отрицается, однако, исходя из действий налогоплательщика-заявителя следует, что им изначально предпринимались активные меры, направленные на уклонение от налогообложения.

Фактически, доход от предоставления имущества в аренду, ИП Билаловой А.М., получен.

Арбитражный суд первой инстанции необоснованно отверг в качестве доказательства представленную налоговым органом справку ГУП Оренбургской области «Областной центр инвентаризации и оценки недвижимости», хотя бы и датированную 29.05.2007 (т. 2, л. д. 6), однако содержащую сведения по состоянию на 07.04.2006 (то есть, непосредственно относящуюся к проверяемым налоговым периодам), в соответствии с которой, строение, расположенное в п. Тюльган, ул. Шахтостроительная, 22, литер Е, представляет собою, магазин, при этом согласно экспликации (т. 2, л. д. 9), площадь торгового зала составляет 201,9 кв. м.

Тот факт, что отец Билаловой А.М. также имел долю в праве на указанный объект недвижимого имущества, в данном случае, не имеет значения, так как фактическая деятельность, связанная с извлечением дохода от предоставления указанного нежилого помещения в аренду, осуществлялась ИП Билаловой А.М., что последней не отрицалось, как при