Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.08.2015 по делу n А76-32039/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

дохода.

Обоснованность расходов, учитываемых при расчете налоговой базы, должна оцениваться с учетом обстоятельств, свидетельствующих о намерениях налогоплательщика получить экономический эффект в результате реальной предпринимательской или иной экономической деятельности.

Согласно подпю 2 п. 1 ст. 265 НК РФ в состав внереализационных расходов, не связанных с производством и реализацией, включаются обоснованные затраты на осуществление деятельности, непосредственно не связанной с производством и (или) реализацией. При этом расходом признаются проценты по долговым обязательствам любого вида вне зависимости от характера предоставленного кредита или займа (текущего и (или) инвестиционного). Расходом признается только сумма процентов, начисленных за фактическое время пользования заемными средствами.

Статьей 269 Кодекса установлен порядок определения предельного размера процентов по долговым обязательствам, учитываемых организацией-заемщиком для целей налогообложения прибыли организаций.

В силу п. 1 ст. 269 НК РФ расходом признаются проценты, начисленные по долговому обязательству любого вида при условии, что размер начисленных налогоплательщиком по долговому обязательству процентов существенно не отклоняется от среднего уровня процентов, взимаемых по долговым обязательствам, выданным в том же квартале (месяце - для налогоплательщиков, перешедших на исчисление ежемесячных авансовых платежей исходя из фактически полученной прибыли) на сопоставимых условиях. Под долговыми обязательствами, выданными на сопоставимых условиях, понимаются долговые обязательства, выданные в той же валюте на те же сроки в сопоставимых объемах, под аналогичные обеспечения.

Из материалов дела следует, что между ЗАО «Михеевский ГОК» (принципал) и Vevero Holdings Limited (агент) заключен агентский договор от 01.12.2010 б/н (т. 2, л.д. 100-127).

Согласно условиям данного договора Vevero Holdings Limited обязуется за вознаграждение по поручению ЗАО «Михеевский ГОК» совершать от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала юридические и иные действия по приобретению земельных участков, расположенных на территории строительства Михеевского горно-обогатительного комбината, указанных в приложении №1 к данному договору. Срок действия договора определен с момента подписания его сторонами до 31 декабря 2013 года.

В приложении №1 к агентскому договору (т. 2, л.д. 112-114) установлен перечень земельных участков, расположенных на территории строительства Михеевского горно-обогатительного комбината, которые Vevero Holdings Limited необходимо было приобрести для ЗАО «Михеевский ГОК» - всего 3283 гектар (собственность физических лиц - 58 земельных участков; собственность  юридических лиц - 3 земельных участка; муниципальная собственность - 7 земельных участков; собственности государственного лесного фонда - 1 земельный участок).

Для выполнения своих обязательств по агентскому договору от 01.12.2010, а именно, для приобретения земельных участков, на которых в последующем осуществлялось строительство карьера, обогатительной фабрики и других участков комбината, общество перечислило на расчетный счет Vevero Holdings Limited денежные средства в размере 2 566 323 952 руб., полученные по следующим договорам займа и кредитным договорам: от 27.09.2010 №27/09-з (займодавец ЗАО «РМК») 1 860 495 773,22 руб. (т. 4, л.д. 33-63); от 07.07.2011, б/н (займодавец Centragen Holdings Limited) 89 674 969,80 руб. (т. 4, л.д. 64-73); от 06.10.2010 №17026 (кредитор ОАО «УБРиР») 625 282 000 руб. (т. 4, л.д. 104-110).

На фактически полученные заемные денежные средства обществом произведено начисление процентов в сумме 405 328 363,48 руб., из них за 2010 год - 111 321 142,48 руб., за 2011 год - 294 007 221 руб. Указанные суммы процентов перечислены заимодавцам.

В ходе проверки инспекцией установлено, что земельные участки, поименованные в приложении №1 к агентскому договору от 01.12.2010 б/н, заключенному между ЗАО «Михеевский ГОК» и Vevero Holdings Limited, фактически приобретались ООО «ЮУЗК» (реорганизовано в ЗАО «ЮУЗК»).

Одновременно 09.12.2010 между Vevero Holdings Limited и ООО «ЮУЗК» заключен договор займа, согласно которому заимодавец (Vevero Holdings Limited) передает заемщику (ООО «ЮУЗК») заем на сумму 2 150 000 руб., заемщик обязуется вернуть полученную сумму займа и уплатить проценты в сроки и в порядке, указанном в договоре займа от 09.12.2010. Дополнительными соглашениями к указанному договору займа сумма займа увеличена до 181 794 000 руб., а срок возврата займа и процентов продлен до 31.12.2013.

Приобретенные ЗАО «ЮУЗК» земельные участки в дальнейшем на основании договоров аренды, заключенных в период с апреля 2011 года по декабрь 2012 года между ЗАО «ЮУЗК» и ЗАО «Михеевский ГОК», переданы в аренду ЗАО «Михеевский ГОК» сроком на 25 лет.

Согласно банковской выписке о движении денежных средств по расчетному счету ЗАО «ЮУЗК» за период с 01.01.2010 по 31.12.2012 на расчетный счет ЗАО «ЮУЗК» поступили денежные средства в сумме 186 648 084 руб., в том числе от Vevero Holdings Limited по договору займа от 09.12.2010 в сумме 181 794 000 руб., от ЗАО «Михеевский ГОК» за аренду земельных участков в сумме 4 711 382 руб.

В дальнейшем основная часть денежных средств ЗАО «ЮУЗК» перечислена в адрес физических лиц и иным организациям за приобретенные земельные участки в сумме 185 354 855 руб.

Согласно банковской выписке о движении денежных средств по расчетному счету ЗАО «ЮУЗК» направление денежных средств на выплату заработной платы, за аренду помещений, коммунальные платежи, транспортные услуги и т.д. данным контрагентом не осуществлялось, что свидетельствует об отсутствии реальной финансово-хозяйственной деятельности организации. ЗАО «ЮУЗК» осуществлены сделки только по купле-продаже названных земельных участков.

Согласно предоставленной Росреестром выписке из Единого государственного реестра недвижимого имущества по состоянию на 29.04.2013 ЗАО «ЮУЗК» имело в собственности земельные участки (в дальнейшем сдаваемые в аренду ЗАО «Михеевский ГОК») общей площадью 2 570,7646 га, из них земли сельскохозяйственного назначения общей площадью 822,07 га (31,98%), земли промышленности - 1 748,6946 га (68,02%). В момент приобретения все земельные участки являлись землями сельскохозяйственного назначения.

Таким образом, спорные земельные участки, отраженные в приложении №1 к агентскому договору от 01.12.2010 б/н, фактически приобретены в  собственность ЗАО «ЮУЗК» и в дальнейшем переданы ЗАО «Михеевский ГОК» в аренду, при этом, документы, подтверждающие приобретение Vevero Holdings Limited земельных участков для общества, налогоплательщиком к проверке, а также с апелляционной жалобой не представлены.

Совокупность вышеизложенных фактов, по мнению инспекции, свидетельствует о заключении агентского договора между ЗАО «Михеевский ГОК» и Vevero Holdings Limited без намерения налогоплательщика получить экономический эффект в результате реальной предпринимательской или иной экономической деятельности.

Из дела видно, что во исполнение условий агентского договора от 01.12.2010 ЗАО «Михеевский ГОК» перечислено на расчетный счет Vevero Holdings Limited денежные средства в размере 2 566 323 952 руб., что составляет 37% от общей суммы предоставленных обществу кредитных средств. Спорная сумма кредитных средств направлена обществом на приобретение земельных участков под строительство комбината.

При этом, суд верно указал на документальную неподтвержденность довода инспекции о том, что ЗАО «Михеевский ГОК» имело возможность самостоятельно осуществить покупку земельных участков без привлечения Vevero Holdings Limited по общей стоимости сделки существенно ниже, чем предусмотрено агентским договором от 01.12.2010 б/н. Нарушения налогоплательщиком целевого характера использования кредитных денежных средств материалами дела не установлено.

Материалами дела подтверждается, что именно для приобретения земельных участков, на которых необходимо было начать строительство ГОК, общество привлекло Vevero Holdings Limited, с которым и был заключен агентский договор от 01.12.2010. Основная деятельность компании Vevero Holdings Limited - это получение и предоставление займов; заключение контрактов на приобретение земельной собственности; заключение соглашений на приобретение американских депозитных сертификатов. Поэтому заключение ЗАО «Михеевский ГОК» с Vevero Holdings Limited агентского договора от 01.12.2010 по приобретению земельных участков соответствует деятельности агента.

Денежные средства, полученные ЗАО «Михеевский ГОК» по кредитным договорам и договорам займа, перечислялись не только на счет Vevero Holdings Limited.

Обществом для строительства ГОК привлечено кредитных средств на сумму 6 902 714 816 руб.: ООО «РМК-Финанс» - 530 648 616 руб. по договору от 24.08.2007, цель - разработка месторождения; ЗАО «РМК» - 10 037 002 руб. по договору от 09.10.2009, цель - разработка месторождения; ЗАО «РМК» - 4 242 178 351 руб. по договору от 27.09.2010 №27/09-з, цель - разработка месторождения; Centragen Holdings Limited - 1 172 266 794 руб. по договору от 07.07.2011, цель - строительство ГОК ЗАО «Михеевский ГОК»; ОАО «Газпромбанк» - 298 797 780 руб. (в валюте) по договору от 24.06.2011 №2611-176-К, цель - строительство ГОК ЗАО «Михеевский ГОК»; ОАО «Газпромбанк» - 23 504 273 руб. (в валюте) по договору от 07.09.2011 №2611-177-К, цель - строительство ГОК ЗАО «Михеевский ГОК»; ОАО «Уральский банк реконструкции и развития» - 625 282 000 руб. по договору от 06.12.2010 №17026, инвестиционная цель.

Во исполнение агентского договора от 01.12.2010 общество перечислило на расчетный счет Vevero Holdings Limited денежные средства в размере 2 566 323 952 руб., что составляет 37% от общей суммы предоставленных налогоплательщику кредитных средств. Это подтверждает тот факт, что ЗАО «Михеевский ГОК» полученные кредитные средства использовало не только на приобретение земельных участков по агентскому договору от 01.12.2010, заключенному с Vevero Holdings Limited, но и на другие цели, непосредственно связанные со строительством ГОК (приобретение ТМЦ, оборудования и т.п.).

Несостоятелен довод инспекции о том, что только денежные средства, полученные обществом по договору займа с ЗАО «РМК», перечислены на счет Vevero Holdings Limited: 1 860 495 773,22 руб. от ЗАО «РМК» по договору от 27.09.2010; 89 674 969,80 руб. от Centragen Holdings Limited по договору от 07.07.2011; 625 282 000 руб. от ОАО «УБРиР» по договору от 06.10.2010 №17026, что инспекцией не оспаривается.

Общество по договору займа от 27.09.2010 №27/09-з, заключенному с ЗАО «РМК», отнесло в состав внереализационных расходов проценты в общей сумме 273 087 414,66 руб., в том числе в 2010 году - 36 238 761,99 руб., в 2011 году - 234 848 652,67 руб. Однако, налоговый орган оспаривает правомерность отнесения в состав внереализационных расходов процентов по договору займа от 27.09.2010 №27/09-з, только в размере 87 046 251,44 руб., в том числе в 2010 году - 7 656 540,43 руб., в 2011 году - 79 389 711,01 руб. То есть, инспекция отрицает правомерность отнесения в состав внереализационных расходов только части процентов, начисленных по договору займа от 27.09.2010 №27/09-з, заключенному с ЗАО «РМК», что составляет 31,8% от общей суммы учтенных процентов, не смотря на то, что все предоставленные ЗАО «РМК» обществу заемные средства были направлены на строительство ГОК.

Привлечение ЗАО «ЮУЗК» связано с целью ускорения процедуры приобретения земельных участков, на которые должно было начаться строительство ГОК, а также с целью минимизации расходов ЗАО «Михеевский ГОК», связанных с приобретением земельных участков: перевод земельных участков из одной категории в другую, уплата государственной пошлины за регистрацию права на 69 земельных участков, значительное уменьшение документооборота (вместо 69 договоров общество заключило бы 1 договор купли-продажи с ЗАО «ЮУЗК») и т.п.

В приложении №1 к агентскому договору от 01.12.2010 установлен перечень земельных участков, расположенных на территории строительства Михеевского ГОК, которые Vevero Holdings Limited необходимо было приобрести для ЗАО «Михеевский ГОК» - всего 3 283 гектар, которые находились в собственности: физических лиц (58 участков); юридических лиц (3 участка), муниципальной (7 участков), государственного лесного фонда (1 участок).

Процедура выкупа земельных участков обществом у ЗАО «ЮУЗК» отрицательно бы повлияла на финансирование проекта разработки Михеевского медно-порфирового месторождения и строительства ГОК.

Основным кредитором, финансирующим строительство Михеевского ГОК, являлось ОАО «Газпромбанк», общая сумма кредитования на момент подписания соглашения с которым составляла 600 000 000 000 руб. В кредитных договорах предусмотрено такое условие, как передача обществом в залог банку приобретаемых в будущем земельных участков, на которых планируется строительство ГОК. Договором об открытии кредитной линии от 23.01.2012 №2612-011-К предусмотрено, что для получения кредитных денежных средств общество обязано передать ОАО «Газпромбанк» в залог имущество, приобретаемое в будущем, и право собственности или право аренды за земельные участки, указанные в приложениях №1, 2, 3 к договору. При этом, согласно п. 2.1.5 договора, все договоры аренды земельных участков должны быть долгосрочными, то есть не менее срока действия договора об открытии кредитной линии, с учетом возможной последующей пролонгации. Сразу после того, как ЗАО «ЮУЗК» осуществлялся выкуп перечисленных земельных участков и заключался договор с ЗАО «Михеевский ГОК» на сдачу этих земельных участков в аренду, между обществом и ОАО «Газпромбанк» заключался договор о залоге (ипотеки) прав аренды земельных участков от 23.01.2012 №2612-011-К-ИП-1. Аналогичные условия содержали и все последующие кредитные договоры.

Таким образом, все земельные участки, приобретаемые ЗАО «ЮУЗК» и в последующем переданные ЗАО «Михеевский ГОК» в аренду, в самые кратчайшие сроки передавались в залог ОАО «Газпромбанк».

Более того, сам банк контролировал и устанавливал сроки окончания строительства и передачу в залог не только права аренды на земельные участки, но и построенных объектов.

Поэтому невыполнение ЗАО «Михеевский ГОК» такого условия, как передача в залог ОАО «Газпромбанк» права аренды на земельные участки, привело бы к остановке финансирования всего проекта по строительству ГОК.

Налогоплательщик не обладал на момент выкупа ЗАО «ЮУЗК» земельных участков (это окончание строительства и запуск всего предприятия ЗАО «Михеевский ГОК») возможностью по их выкупу у ЗАО «ЮУЗК» ввиду отсутствия времени. Поэтому руководством общества принято решение о выкупе акций ЗАО «ЮУЗК» как на тот момент самое рациональное и эффективное для заявителя. 13.05.2013 между Vevero Holdings Limited и ЗАО «Михеевский ГОК» заключен договор купли-продажи 100% пакета акций - на этот момент право