Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.05.2015 по делу n А76-27980/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ВОСЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 18АП-4097/2015

г. Челябинск

28 мая 2015 года

Дело № А76-27980/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 21 мая 2015 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 28 мая 2015 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Карпусенко С.А.,

судей Костина В.Ю., Логиновских Л.Л.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Берхеевой Р.Н.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Мегафон» на решение Арбитражного суда Челябинской области от 27.02.2015 по делу № А76-27980/2014 (судья Воронин А.Г.).

В заседании приняли участие представители:

открытого акционерного общества «Мегафон» - Гущин С.В. (паспорт, доверенность №2/314-14 от  01.04.2014), Пятынин В.Ю. (паспорт, доверенность б/н от  31.03.2014),

           открытого акционерного общества междугородной и международной электрической связи «Ростелеком» - Иваницкая Ю.В. (паспорт, доверенность № 0504/29 /101-15 от  15.04.2015),

Открытое акционерное общество «Мегафон», г. Москва (ОГРН 1027809169585) (далее – истец, ОАО «Мегафон») обратилось в Арбитражный суд Челябинской области с исковым заявлением к открытому акционерному обществу междугородной и международной электрической связи «Ростелеком», г. Санкт-Петербург  (ОГРН 1027700198767) (далее – ответчик, ОАО «Ростелеком») о внесении изменений в договор №286-09 от 31.03.2009 путём обязания ОАО «Ростелеком» заключить дополнительное соглашение на следующих условиях:

1. Признать приложение №4 к договору, фиксирующее порядок расчёта платы за размещение кабеля связи ОАО «МегаФон» в каналах телефонной канализации ОАО «Ростелеком», утратившим свою силу с 31.03.2009.

2. Признать приложение №3 к договору и заключённые по его форме расчёты платы за размещение кабеля связи ОАО «МегаФон» в каналах телефонной канализации ОАО «Ростелеком», расположенных в границах г. Челябинска, утратившим свою силу с 31.03.2009.

3. Изложить пункт 3.1 договора в следующей редакции: «с 31.03.2009 размер ежемесячной платы за размещение кабеля пользователя в каналах телефонной канализации общества, расположенной в границах г. Челябинска, рассчитывается исходя из цены размещения одного километра кабеля в размере 2022 руб. 79 коп. и общей протяженности арендуемых пользователем участков канализации, расположенных в границах г. Челябинска».

4. Изложить пункт 3.4 договора в следующей редакции: «Цена размещения одного километра кабеля пользователя в каналах телефонной канализации общества может изменяться обществом не чаще одного раза в год и не более чем на размер официального уровня инфляции, сложившегося в России по итогам предыдущего календарного года. Размер платы считается изменённым на 31 день с момента получения пользователем соответствующего уведомления общества об увеличении цены размещения одного километра кабеля».

5. С учётом пунктов 3 и 4 названных выше, принимая во внимание размер уровня инфляции за прошедшие с момента заключения договора периоды, стороны признают и согласовывают увеличение цены размещения одного километра кабеля пользователя в каналах телефонной канализации общества в границах г. Челябинска в следующих размерах:

год

Официальный уровень инфляции за предыдущий год

Цена размещения одного километра

кабеля пользователя в каналах

телефонной канализации общества в

границах г. Челябинска (руб/кан/км)

2009

8,8%

2022 руб 79 коп

2010

8,78%

2200 руб 80 коп

2011

6,10%

2394 руб 03 коп

2012

6,58%

2540 руб 07 коп

2013

6,45%

2707 руб 21 коп

2014

        2881 руб 83 коп

Дальнейшее повышение размера цены за размещение одного километра кабеля связи в каналах телефонной канализации в границах г. Челябинска будет производиться в соответствии с пунктом 3.4 договора.

6. Настоящее дополнительное соглашение не затрагивает отношения сторон (в том числе в отношении цены) по размещению кабеля пользователя, расположенного в каналах телефонной канализации общества вне границ г. Челябинска.

7. Во всём остальном, что не предусмотрено дополнительным соглашением, стороны руководствуются условиями договора. В случае противоречия положений договора условиям и смыслу настоящего дополнительного соглашения, толкование договора осуществляется с учётом действительной общей воли сторон, с учётом цели и смысла настоящего дополнительного соглашения и договора.

8. Указанные выше изменения договора вступают в силу с момента вступления в законную силу решения суда по настоящему делу и применяются к отношениям сторон, возникшим с момента заключения сторонами договора от 31.03.2009.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечено  Управление Федеральной антимонопольной службы по Челябинской области, г. Челябинск  (ОГРН 1027403895310) (далее – третье лицо, УФАС по Челябинской области).

Решением суда первой инстанции от 27.02.2015 (резолютивная часть от 19.02.2015) ОАО «Мегафон» в удовлетворении исковых требований отказано (т.3. л.д. 68-89).

В апелляционной жалобе ОАО «Мегафон» просило решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт, удовлетворив исковые требования в полном объеме (т.3, л.д. 97-109).

В качестве обоснования доводов апелляционной жалобы ОАО «Мегафон» ссылалось на отсутствие в обжалуемом решении мотивов, по которым судом первой инстанции отказано в удовлетворении исковых требований. Фактические обстоятельства дела и подлежащие применению законы судом не установлены.  Вывод суда первой инстанции об отсутствии со стороны ответчика отказа в изменении спорных условий договора не соответствует представленным  в материалы дела доказательствам. Решением УФАС от 16.11. 2009 г. по делу № 16-04/09 было установлено, что ОАО «Уралсвязьинформ» занимает доминирующее положение на рынке услуг по предоставлению ЛКСС для размещения в них средств связи сторонних организаций на территории г. Челябинска, размер платы за услуги по предоставлению ЛКСС (каналов телефонной канализации) для размещения в них средств связи сторонних организаций на возмездной основе, установленной ОАО «Уралсвязьинформ» с 1 января 2009 в размере 2022,79 руб. за 1 кан./км. в месяц без НДС, является экономически обоснованным.  При этом, экономически обоснованный размер платы за услуги по предоставлению ЛКСС (каналов телефонной канализации) по состоянию на 1 января 2009 г. определен не для какого-то конкретного контрагента,   а для всех сторонних организаций, в том числе истца. После реорганизации ОАО «Уралсвязьинформ» в форме присоединения к ОАО «Ростелеком» приказом УФАС № 422 от 17.12. 2012 г. ответчик был включен в перечень субъектов, занимающих доминирующее положение. Подав 13.05.2011 в УФАС по Челябинской области ходатайство о продлении срока исполнения предписания  по делу №45-03/09, ОАО «Ростелеком» признало обязанность исполнять предписания УФАС по Челябинской области  в отношении всех своих контрагентов. ОАО «Уралсвязьинформ» (ОАО «Ростелеком») в силу своего доминирующего положения не имеет права за одну и ту же услугу устанавливать различные цены для различных хозяйствующих субъектов. Таким образом,  ОАО «Ростелеком» обязано внести изменения в договор № 286-09 от 31 марта 2009 г. путем заключения дополнительного соглашения в части изменения цены и приведения ее в соответствие с экономически обоснованным размером, который был признан УФАС по Челябинской области и арбитражными судами, - 2022,79 руб./мес./км. Позиция УФАС по Челябинской области судом при вынесении решения не учтена. Кроме того, истец указал на допущенное судом неверное указание заявленных им требований. Требования об изменении порядка оплаты услуг по договору истец не заявлял.

Отзывы на апелляционную жалобу в материалы дела не представлены.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом; в судебное заседание представитель третьего лица не явился. С учетом мнения представителей истца и ответчика в соответствии со статьями 123, 156, 159 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено судом апелляционной инстанции в отсутствие третьего лица.

В судебном заседании представитель истца изложенные в апелляционной жалобе доводы поддержал в полном объеме, представитель ответчика по доводам апелляционной жалобы возразил, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу  - без удовлетворения.

Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, истец (пользователь) и ОАО «Уралсвязьинформ» 31.03.2009 заключили договор размещения кабеля связи в каналах телефонной канализации №286-09, по условиям которого ОАО «Уралсвязьинформ» обязалось предоставить пользователю каналы телефонной канализации для размещения и последующей эксплуатации кабеля связи пользователя, а пользователь обязался своевременно вносить оплату осуществлять размещение и эксплуатацию кабеля связи (далее – размещение кабеля) в порядке и на условиях, предусмотренных настоящим договором.

ОАО «Уралсвязьинформ» также обязалось содержать телефонную канализацию в технически исправном состоянии, производить капитальный ремонт телефонной канализации в соответствии с действующими нормативами по эксплуатации и содержанию телефонной канализации. Ремонт производится по мере необходимости в сроки и порядке по усмотрению общества.

Пользователь обязался за свой счёт и своими силами обеспечить размещение кабеля в каналах телефонной канализации в соответствии с требованиями технических условий и рабочего проекта; осуществлять техническое обслуживание кабеля исключительно своими силами и за свой счёт; вносить плату за размещение кабеля в каналах телефонной канализации общества в соответствии с разделом 3 настоящего договора.

Размер ежемесячной платы за размещение кабеля в каналах телефонной канализации устанавливаются в «Расчёте платы за размещение кабеля связи в каналах телефонной канализации» к соответствующему заказу (приложение №3). Начисление платы начинается со дня фактического размещения кабеля связи.

Размер платы за размещение одного кабеля связи в каналах телефонной канализации определяется в соответствии с Порядком расчёта платы за размещение кабеля связи в каналах телефонной канализации ОАО «Уралсвязьинформ» (приложение №4), а при изменении платы (пункт 3.4) в новой редакции соответствующего «расчёта».

Согласно пункту 3.4 размер платы за размещение кабеля в каналах телефонной канализации может изменяться ОАО «Уралсвязьинформ» в следующем порядке: путём корректировки базовой ставки платы на уровень индекса инфляции сложившейся в России по итогам календарного года. Корректировка базовой ставки платы производится обществом в любой момент по своему усмотрению через тридцать дней после возобновления настоящего договора (соответствующего «заказа») на новый срок. Базовая ставка платы считается изменённой для пользователя со дня утверждения соответствующего «расчёта» в новой редакции. Новая редакция «расчёта» направляется пользователем в течение пяти рабочих дней с момента его подписания.

В пункте 3.5 стороны договорились, что при достижении определённой протяжённости арендуемых каналов телефонной канализации пользователю будет предоставляться скидка в размере, указанном в таблице №3 приложения №4.

Договор вступает в силу с момента его подписания обеими сторонами и действует в течение одиннадцати месяцев.

«Заказ на размещение кабеля» вступает в силу с момента его подписания обеими сторонами и действует в течение срока действия договора.

Срок, на который размещается кабель связи по соответствующему «заказу» начинает течь со дня фактического размещения кабеля связи, которая фиксируется обществом в «акте размещения кабеля» (пункт 4.1).

В соответствии с пунктом 4.2 в случае, если ни одна из сторон не направит другой стороне письменное уведомление об отказе от исполнения настоящего договора («заказа») не позднее чем за тридцать дней до окончания срока действия договора («заказа»), то договор («заказ») считается возобновлённым на тех же условиях на тот же срок, за исключением случаев предусмотренных в пункте 3.4 настоящего договора.

Согласно пункту 6.1 предложения сторон о внесении дополнений или изменений в условия настоящего договора рассматриваются сторонами и оформляются дополнительными соглашениями (кроме условий пункта 3.4).

Дополнительные соглашения имеют юридическую силу, если совершены в простой форме, подписаны уполномоченными представителями сторон и скреплены печатями с обеих сторон. Передача в пользование новых участков телефонной канализации оформляется подписанием сторонами нового «заказа на размещение кабеля связи в телефонной канализации ОАО «Уралсвязьинформ» (приложение №1 к настоящему договору).

На основании пунктов 9.3, 9.4 и 9.6 вопросы, не урегулированные настоящим договором («заказом»), регулируются действующим законодательством Российской Федерации;

Споры, возникающие в процессе исполнения настоящего договора («заказа»), разрешаются сторонами путём переговоров, либо направления другой стороне претензии. Сторона, получившая претензию, направляет письменный ответ в течение одного месяца с момента получения претензии. При отклонении претензии полностью или частично, а также при неполучении ответа в установленный срок, сторона, направившая претензию, вправе передать рассмотрение спора в суд;

ОАО «Уралсвязьинформ» возлагает исполнение настоящего договора на филиал электросвязи по месту