Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.05.2015 по делу n А76-2746/2014. Изменить определение первой инстанции (по аналогии со ст.269, 272, п.36 Постановления Пленума ВАС от 28.05.2009 №36)

секции общей площадью 128,3 кв.м., с двумя балконами площадью 4 кв.м. каждый, стоимостью 4 210 428 руб. 48 коп.;

двухкомнатной квартиры № 75 (3-9-4-2), на 9 этаже 3 секции общей площадью 106,2 кв.м., с лоджией площадью 28,2 кв.м., стоимостью 3 875 398 руб. 21 коп.;

двухкомнатной квартиры № 82 (3-10-4-2), на 10 этаже 3 секции общей проектной площадью 106,2 кв.м., с лоджией площадью 28,2 кв.м., стоимостью 3 875 398 руб. 21 коп.;

двухкомнатной квартиры № 106 (3-13-7-2), на 13 этаже 3 секции общей проектной площадью 100 кв.м., с двумя балконами площадью 6,8 кв.м. каждый, стоимостью 3 352 879 руб. 85 коп.;

однокомнатной квартиры № 109 (3-14-3-1), на 14 этаже 3 секции общей проектной площадью 61,4 кв.м., с лоджией площадью 4,2 кв.м., стоимостью 2 018 557 руб. 37 коп.;

однокомнатной квартиры № 123 (3-16-3-1), на 16 этаже 3 секции общей проектной площадью 61,4 кв.м., с лоджией площадью 4,2 кв.м., стоимостью 2 018 557 руб. 37 коп.;

двухкомнатной квартиры № 124 (3-16-4-2), на 16 этаже 3 секции общей проектной площадью 106,2 кв.м., с лоджией площадью 28,2 кв.м., стоимостью 3 875 398 руб. 21 коп.;

двухкомнатной квартиры № 127 (3-16-7-2), на 16 этаже 3 секции общей проектной площадью 100 кв.м., с двумя балконами площадью 6,8 кв.м. каждый, стоимостью 3 352 879 руб. 85 коп.;

двухкомнатной квартиры № 140 (3-18-4-2), на 18 этаже 3 секции общей проектной площадью 69,4 кв.м., с балконом площадью 7,7 кв.м., стоимостью 2310098 руб. 13 коп.;

двухкомнатной квартиры № 146 (номер квартиры строительный) (договор № 14/05/2012/144) (3-19-5-2), на 19 этаже 3 секции общей проектной площадью 90,3 кв.м., с лоджией площадью 4,4 кв.м. и балконом площадью 4,2 кв.м., стоимостью 3 020 426 руб. 73 коп., оплачена частично в сумме 40 794 руб. 99 коп.;

двухкомнатной квартиры № 147 (3-19-6-2) (номер квартиры строительный), на 19 этаже 3 секции общей проектной площадью 171,3 кв.м., с двумя балконами площадью 6,8 кв.м. каждый и балконом площадью 7,7 кв.м., стоимостью 5 724 507 руб. 57 коп., оплачена частично в сумме 2 891 246 руб. 79 коп.

Арбитражным судом первой инстанции признано обоснованным требование общества «НСК» по договору займа № 5 от 21.11.2012 в размере 7 221 261 руб. 29 коп. и подлежащим включению в четвертую очередь реестра требований кредиторов общества «Евро-Строй». Производство по требованию общества «НСК» по договору генерального подряда №10/08/2010 от 10.08.2010 в размере 5 088 067 руб. 31 коп. прекращено. В удовлетворении остальной части требований общества «НСК» отказано.

В апелляционной жалобе заявитель просит определение суда от 26.02.2015 отменить в части признания недействительными актов зачета взаимных требований на сумму 57 533 511 руб. 03 коп., применения последствий недействительности сделок, отказа во включении в реестр требований о передаче жилых помещений требований о передаче девяти квартир, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований общества «НСК», отказе в удовлетворении заявления временного управляющего должника.

В обоснование апелляционной жалобы общество «НСК» привело доводы о том, что объединение арбитражным судом для совместного рассмотрения заявления об установлении требования и заявления об оспаривании сделки не способствовало процессуальному равенству сторон. Кредитору отказано в установлении требования на основании не вступившего в законную силу судебного акта о признании сделок должника недействительными.  Временный управляющий оспаривал сделки зачета на основании пункта 1 статьи 63 Федерального закона от 26.10.2002 №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве, Закон) в связи с нарушением установленной пунктом 4 статьи 134 Закона очередности удовлетворения требований кредиторов. Вместе с тем, арбитражный суд первой инстанции признал сделки зачета недействительными на основании пункта 2 статьи 64 Закона в связи с совершением сделок органами управления должника без согласия временного управляющего. Заявитель полагает свои права на надлежащую судебную защиту нарушенными, поскольку до удаления суда в совещательную комнату, заявителю было непонятно, по каким обстоятельствам суд рассматривает требование о признании сделок недействительными.

Общество «НСК» считает, что арбитражный суд неправильно применил нормы материального права. Акты зачета не являются сделками по распоряжению имуществом, поскольку по ним никакое имущество не приобреталось и не отчуждалось. При прекращении обязательств зачетом не подлежат применению правила, подлежащие применению к сделкам по отчуждению имущества должника, применяются ограничения о недопустимости преимущественного удовлетворения требований кредиторов. В связи с тем, что прекращение текущих взаимных обязательств было равным, ответчик полагает неверными выводы суда о причинении вреда имущественным правам кредиторов и необходимости восстановления прав кредиторов. Предъявление к исполнению исполнительного листа по подрядным работам будет препятствовать расчетам с кредиторами, требования которых включены в реестр.

В судебном заседании представитель общества Общество «НСК» поддержала доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. 

В соответствии с частью 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие возражений лиц, участвующих в деле, определение пересматривается арбитражным апелляционным судом в обжалуемой заявителем части.

Как следует из материалов дела, 14.05.2012 между обществом «Евро-Строй» (застройщиком) и обществом «НСК» (дольщиком) заключен договор №14/05/2012/79, по которому дольщик осуществляет долевое участие в строительстве жилого дома со встроенными торгово-офисными помещениями (3 этап – 3-я блок секция), расположенного по адресу: улица Братьев Кашириных в Калининском районе города Челябинска, и по окончании строительства получает право на оформление в собственность трехкомнатной квартиры №79 (3-10-1-3) на 10 этаже 3 секции общей проектной площадью 128,3 кв.м. (т. 5, л.д. 27-30) стоимостью 4 210 428 руб. 48 коп.

Дольщик исполнил денежное обязательство зачетом встречных однородных требований по акту зачета взаимных требований от 30.06.2014 (т. 6, л.д. 9).

14.05.2012 между обществом «Евро-Строй» (застройщиком) и обществом «НСК» (дольщиком) заключен договор №14/05/2012/92, по которому дольщик осуществляет долевое участие в строительстве жилого дома со встроенными торгово-офисными помещениями (3 этап – 3-я блок секция), расположенного по адресу: улица Братьев Кашириных в Калининском районе города Челябинска, и по окончании строительства получает право на оформление в собственность двухкомнатной квартиры №92 (3-11-7-2) на 11 этаже 3 секции общей проектной площадью 100,00 кв.м. (т. 2, л.д. 70-73) стоимостью 3 352 879 руб. 85 коп.

Дольщик исполнил денежное обязательство зачетом встречных однородных требований по акту зачета взаимных требований от 03.06.2014 (т. 2, л.д. 76).

14.05.2012 между обществом «Евро-Строй» (застройщиком) и обществом «НСК» (дольщиком) заключен договор №14/05/2012/100, по которому дольщик осуществляет долевое участие в строительстве жилого дома со встроенными торгово-офисными помещениями (3 этап – 3-я блок секция), расположенного по адресу:  улица Братьев Кашириных в Калининском районе города Челябинска, и по окончании строительства получает право на оформление в собственность трехкомнатной квартиры №100 (3-13-1-3) на 13 этаже 3 секции общей проектной площадью 128,3 кв.м. (т. 2, л.д. 77-80) стоимостью 4 210 428 руб. 48 коп.

Дольщик исполнил денежное обязательство зачетом встречных однородных требований по акту зачета взаимных требований от 30.06.2014 (т. 8, л.д. 77-79).

14.05.2012 между обществом «Евро-Строй» (застройщиком) и обществом «НСК» (дольщиком) заключен договор №14/05/2012/103, по которому дольщик осуществляет долевое участие в строительстве жилого дома со встроенными торгово-офисными помещениями (3 этап – 3-я блок секция), расположенного по адресу: улица Братьев Кашириных в Калининском районе города Челябинска, и по окончании строительства получает право на оформление в собственность двухкомнатной квартиры №103 (3-13-4-2) на 13 этаже 3 секции общей проектной площадью 106,2 кв.м. (т. 2, л.д. 93-96) стоимостью 3 875 398 руб. 21 коп.

Дольщик исполнил денежное обязательство зачетом встречных однородных требований по актам зачета взаимных требований от 03.06.2014, от 30.06.2014 (т.2, л.д. 100, т. 8, л.д. 77-79).

14.05.2012 между обществом «Евро-Строй» (застройщиком) и обществом «НСК» (дольщиком) заключен договор  №14/05/2012/107, по которому дольщик осуществляет долевое участие в строительстве жилого дома со встроенными торгово-офисными помещениями (3 этап – 3-я блок секция), расположенного по адресу: по улице Братьев Кашириных в Калининском районе города Челябинска, и по окончании строительства получает право на оформление в собственность трехкомнатной квартиры №107 (3-14-1-3) на 14 этаже 3 секции общей проектной площадью 125.4 кв.м. (т. 2, л.д. 128-131) стоимостью 4 117 006 руб. 57 коп.

Дольщик исполнил денежное обязательство зачетом встречных однородных требований по акту зачета взаимных требований от 30.06.2014 (т. 8, л.д. 77-79).

14.05.2012 между обществом «Евро-Строй» (застройщиком) и обществом «НСК» (дольщиком) заключен договор №14/05/2012/131, по которому дольщик осуществляет долевое участие в строительстве жилого дома со встроенными торгово-офисными помещениями (3 этап – 3-я блок секция), расположенного по адресу: по улице Братьев Кашириных в Калининском районе города Челябинска, и по окончании строительства получает право на оформление в собственность двухкомнатной квартиры №131 (3-17-4-2) на 17 этаже 3 секции общей проектной площадью 106,2 кв.м. (т. 3, л.д. 125-128) стоимостью 3 875 398 руб. 21 коп.

Дольщик исполнил денежное обязательство зачетом встречных однородных требований по актам зачета взаимных требований от 03.06.2014 (т. 7, л.д. 6,7).

14.05.2012 между обществом «Евро-Строй» (застройщиком) и обществом «НСК» (дольщиком) заключен договор №14/05/2012/139, по которому дольщик осуществляет долевое участие в строительстве жилого дома со встроенными торгово-офисными помещениями (3 этап – 3-я блок секция), расположенного по адресу: по улице Братьев Кашириных в Калининском районе города Челябинска, и по окончании строительства получает право на оформление в собственность двухкомнатной квартиры №141 (3-18-5-2) на 18 этаже 3 секции общей проектной площадью 100 кв.м. (т. 4, л.д. 21-28) стоимостью 3 352 879 руб. 85 коп.

Дольщик исполнил денежное обязательство зачетом встречных однородных требований по акту зачета взаимных требований от 03.06.2014 (т. 4, л.д. 30).

14.05.2012 между обществом «Евро-Строй» (застройщиком) и обществом «НСК» (дольщиком) заключен договор №14/05/2012/142, по которому дольщик осуществляет долевое участие в строительстве жилого дома со встроенными торгово-офисными помещениями (3 этап – 3-я блок секция), расположенного по адресу: по улице Братьев Кашириных в Калининском районе города Челябинска, и по окончании строительства получает право на оформление в собственность трехкомнатной квартиры №142 (3-19-1-3) на 19 этаже 3 секции общей проектной площадью 125,4 кв.м. (т. 4, л.д. 31-37) стоимостью 4 171 126 руб. 85 коп.

Дольщик исполнил денежное обязательство зачетом встречных однородных требований по акту зачета взаимных требований от 30.06.2014 (т. 4, л.д. 39).

14.05.2012 между обществом «Евро-Строй» (застройщиком) и обществом «НСК» (дольщиком) заключен договор №14/05/2012/145, по которому дольщик осуществляет долевое участие в строительстве жилого дома со встроенными торгово-офисными помещениями (3 этап – 3-я блок секция), расположенного по адресу: по улице Братьев Кашириных в Калининском районе города Челябинска, и по окончании строительства получает право на оформление в собственность двухкомнатной квартиры №145 (3-19-4-2) на 19 этаже 3 секции общей проектной площадью 106,2 кв.м. (т. 7, л.д. 35-38) стоимостью 3 875 398 руб. 21 коп.

Дольщик исполнил денежное обязательство зачетом встречных однородных требований по акту зачета взаимных требований от 30.06.2014 (т. 7, л.д.9, 10).

Между обществом «Евро-Строй» (застройщиком) и обществом «НСК» (дольщиком) заключен договор на долевое участие (инвестирование) в строительстве №20/05/2014/3/16.1 от 20.05.2014 (т. 6, л.д. 159-161), по которому дольщик осуществляет долевое участие в строительстве жилого дома со встроенными торгово-офисными помещениями (3 этап – 3-я блок секция), расположенного по адресу: по улице Братьев Кашириных в Калининском районе города Челябинска, и по окончании строительства получает право на оформление в собственность нежилого помещения № 16.1 в подвальном этаже общей проектной площадью 29,6 кв. м. стоимостью 319 439 руб. 64 коп.

Общество «НСК» исполнило денежное обязательство зачетом встречных однородных требований по акту зачета взаимных требований от 04.07.2014 (т. 6 л.д. 162).

Между обществом «Евро-Строй» (застройщиком) и обществом «НСК» (дольщиком) заключен договор на долевое участие (инвестирование) в строительстве №20/05/2014/3/16.3 от 20.05.2014 (т. 6, л.д. 167-169), по которому дольщик осуществляет долевое участие в строительстве жилого дома со встроенными торгово-офисными помещениями (3 этап – 3-я блок секция), расположенного по адресу: по улице Братьев Кашириных в Калининском районе города Челябинска, и по окончании строительства получает право на оформление в собственность нежилого помещения № 16.3 в подвальном этаже общей проектной площадью 29,5 кв. м. стоимостью 318 360 руб. 46 коп.

Общество «НСК» исполнило денежное обязательство зачетом встречных однородных требований по акту зачета взаимных требований от 04.07.2014 (т. 6 л.д. 170).

Между обществом «Евро-Строй» (застройщиком) и обществом «НСК» (дольщиком) заключен договор на долевое участие (инвестирование) в строительстве №20/05/2014/3/16.4 от 20.05.2014 (т. 6, л.д. 171-173), по которому дольщик осуществляет долевое участие в строительстве жилого дома со встроенными торгово-офисными помещениями (3 этап – 3-я блок секция), расположенного по адресу: по улице Братьев Кашириных в Калининском районе города Челябинска, и по окончании строительства получает право на оформление в собственность нежилого помещения № 16.4 в подвальном этаже общей проектной площадью 30,6 кв. м. стоимостью 330 231 руб. 52 коп.

Общество «НСК» исполнило денежное обязательство зачетом встречных однородных требований по акту зачета взаимных требований от 04.07.2014 (т. 6 л.д. 174).

10.10.2010 между обществом «Евро-Строй» (заказчик, застройщик), обществом «Легрис» (технический заказчик) и обществом «НСК» (подрядчиком) заключен генеральный договор №10/08/2010-128/НСК (т.1, л.д. 8-11), согласно