Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.09.2014 по делу n А76-28190/2013. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ВОСЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 18АП-8261/2014

г. Челябинск

02 сентября 2014 года

Дело № А76-28190/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 26 августа 2014 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 02 сентября 2014 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Тимохина О.Б.,

судей Кузнецова Ю.А., Арямова А.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Шелонцевой Т.В,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Челябэнергосбыт» на решение Арбитражного суда Челябинской области  от 23 июня 2014 года по делу №А76-28190/2013 (судья Мрез И.В.).

В судебном заседании приняли участие представители:

общества с ограниченной ответственностью «РУСЭНЕРГОСБЫТ» - Берхеев А.М. (паспорт, доверенность от 14.07.2014), Козлова О.О. (паспорт, доверенность от 25.12.2013); Насыров Л.В. (паспорт, доверенность от 18.03.2014);

государственного комитета «Единый тарифный орган Челябинской области» - Шиянова Е.В. (служебное удостоверение, доверенность от 26.08.2014), Елисеева С.Г. (служебное достоверение, доверенность от 30.12.2013);

открытого акционерного общества «Челябэнергосбыт» - Суханов Д.А. (паспорт, доверенность №1-25 от 01.01.2014), Волков В.Д. (паспорт, доверенность №1-26 от 01.01.2014), Калашников В.А. (паспорт, доверенность №1-21 от 01.01.2014);

открытого акционерного общества «Российские железные дороги» - Исакаева М.И. (паспорт, доверенность №2Д-275 от 13.03.2014).

Общество с ограниченной ответственностью «РУСЭНЕРГОСБЫТ» (далее - заявитель, ООО «РУСЭНЕРГОСБЫТ», общество, ООО «РЭС») обратилось в Арбитражный суд Челябинской области с заявлением к Государственному комитету «Единый тарифный орган Челябинской области» (далее - заинтересованное лицо, ГК «ЕТО», комитет, тарифный орган) о признании: недействительным уведомления потребителей электрической энергии ООО «Русэнергосбыт» от 16.09.2013 №02/2406 (далее - уведомление), размещенного комитетом 17.09.2013 на сайте www.tarif74.ru; незаконными действий ГК ЕТО по опубликованию 17.09.2013 на сайте www.tarif74.ru уведомления; обязать тарифный орган удалить с сайта www.tarif74.ru уведомление; недействительным уведомления потребителей электрической энергии ООО «Русэнергосбыт», опубликованного в печатном издании «Южно-Уральская панорама» 19.09.2013 №140 (3139) (стр.6); незаконными действий ГК «ЕТО», направленных на опубликование уведомления в печатном издании «Южно-Уральская панорама»; незаконными действий комитета, выразившихся в направлении письма от 19.09.2013 №02/2470 (с учетом уточненных требований, принятых судом в порядке ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Определениями суда от 23.12.2013, 10.02.2014, 31.03.2013 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: Управление Федеральной антимонопольной службы по Челябинской области (далее - ЧУФАС, управление, антимонопольный орган), открытое акционерное общество «Челябэнергосбыт» (далее - ОАО «Челябэнергосбыт», ОАО «ЧЭС»), открытое акционерное общество «Российские железные дороги» (далее - ОАО «РЖД»).

Решением суда от 23 июня 2014 года (резолютивная часть решения объявлена 16 июня 2014 года) требования ООО «РУСЭНЕРГОСБЫТ» удовлетворены - уведомление потребителей электрической энергии ООО «РУСЭНЕРГОСБЫТ» от 16.09.2013 №02/2406, размещенное комитетом 17.09.2013 на сайте www.tarif74.ru, признано недействительным; признаны незаконными действия ГК «ЕТО» по опубликованию 17.09.2013 на сайте www.tarif74.ru уведомления; недействительным признано уведомление потребителей электрической энергии ООО «РУСЭНЕРГОСБЫТ», опубликованное в печатном издании «Южно-Уральская панорама» 19.09.2013 №140 (3139) (стр.6); признаны незаконными действия ГК «ЕТО», направленные на опубликование уведомления в печатном издании «Южно-Уральская панорама», а также признаны незаконными действия ГК «ЕТО», выразившиеся в направлении письма от 19.09.2013 №02/2470. Тарифный орган в 10-тидневный срок с момента вступления решения по настоящему делу в законную силу обязан удалить с сайта www.tarif74.ru уведомление потребителей электрической энергии ООО «РУСЭНЕРГОСБЫТ» от 16.09.2013 №02/2406. Также с комитета в пользу общества взысканы расходы по уплате государственной пошлины в размере 2 000 рублей.

С таким решением не согласилось ОАО «Челяэнергосбыт» и обжаловало его в апелляционном порядке - в жалобе просит решение суда отменить и принять новый судебный акт, отказав ООО «РУСЭНЕРГОСБЫТ» в удовлетворении заявленных требований полностью.

В обоснование доводов жалобы третье лицо указало, что несогласно с выводом суда о нераспространении на общество положений п. 59 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 №442 (далее - Основные положения). Суд указал, что п. 59 Основных положений распространяется только на покупку электрической энергии в целях компенсации потерь.

Между тем, в силу положений постановления ГК «ЕТО» от 22.11.2006 №32/1, с момента присвоения ООО «РЭС» статуса гарантирующего поставщика и до 01.04.2012 зона его деятельности определялась границами балансовой принадлежности электрических сетей Южно-Уральской железной дороги на территории всей Челябинской области. Поэтому общество стало назначенным в 2006 году гарантирующим поставщиком, принявшим на себя на основании соглашения с единым хозяйствующим субъектом на железнодорожном транспорте (ОАО «РЖД») обязательства по снабжению электрической энергией потребителей (юридических и физических лиц), энергопринимающие устройства которых технологически присоединены к электрическим сетям, принадлежащим на праве собственности или ином законном основании указанному единому хозяйствующему субъекту (в том числе в границах Челябинской области). Соответственно, ООО «РЭС» являлось организацией, указанной в абзаце четвертом п. 198 Основных положений.

На момент вступления в силу Основных положений между ОАО «ЧЭС» (как гарантирующим поставщиком - участником оптового рынка) и ООО «РЭС» (как гарантирующим поставщиком, не обеспечившим покупку электроэнергии на оптовом рынке в отношении зоны своей деятельности) действовал договор энергоснабжения №931 от 01.04.2007 (далее - договор №931), предусмотренный п. 13 Основных положений. Вместе с тем, в рамках этого договора ООО «РЭС» покупало у ОАО «ЧЭС» электроэнергию не только в отношении своей зоны деятельности в качестве гарантирующего поставщика, но и в иных точках  поставки на границе сетевой компании ОАО «РЖД», которые до 01.04.2012 входили в зону его деятельности. Таким образом, ООО «РЭС» в отношениях с ОАО «ЧЭС» в части покупки у третьего лица электроэнергии по договору №931 выступало и как гарантирующий поставщик (та территории муниципальных образований «Верхнеуральский городской округ», «Кыштымский городской округ», «Аргаяшское сельское поселения», «Сельское поселение Есаульское») и как энергосбытовая компания, указанная в п. 59 Основных положений.

В свою очередь, как гарантирующий поставщик ООО «РЭС»  обязано было продавать сетевой организации электроэнергию в целях компенсации потерь в ее сетях. В отношении электрических сетей, определенных точками поставки, указанными в договоре №931, потери могли быть приобретены ООО «РЭС» для последующей перепродажи сетевой организации только у ОАО «ЧЭС», поскольку технологически потери в данном сетевом комплексе не обеспечиваются покупкой ООО «РЭС» электроэнергии в иных точках поставки на оптовом рынке. Приборы учета, установленные на границе электрических сетей, по которым была определена граница зоны деятельности ООО «РЭС», и указанные в договоре №931 в качестве расчетных, безусловно, учитывают, в том числе, и объем потерь в электрической сети. Поэтому не соответствует действительности утверждение общества о том, что по договору №931 заявителем покупалась электроэнергия только для перепродажи потребителям, а не для продажи потерь сетевой организации.

Постановление тарифного органа от 30.11.2012 №50/44 территория зоны деятельности гарантирующего поставщика ООО «РЭС» на основании п. 229 Основных положений была изменена посредством ее включения в расположенную на территории Челябинской области зону деятельности гарантирующего поставщика электроэнергии - ОАО «ЧЭС». С учетом изложенного, в силу абзаца пятого п. 228 Основных положений, ООО «РЭС» на основании императивного требования п. 228 Основных положений продолжало свою деятельность в качестве организации, указанной в п. 59 Основных положений. Иного статуса для общества Основные положения не предусматривали.

Из буквального толкования п. 59 Основных положений не следует ни один из перечисленных выше выводов, которыми суд мотивировал свое решение - он судом истолкован ошибочно и необоснованно расширительно.

Как следствие и ссылка суда на отсутствие у ГК «ЕТО» доказательств наличия перечисленных выше обстоятельств не обоснована.

Суд никак не мотивировал утверждение о том, что уведомление не носит информационно-констатирующий характер и не накладывает обязательств ни на потребителя, ни на ООО «РЭС». Между тем, пункты уведомления буквально перечисляют информацию, которую требует указывать п. 16 Основных положений.

Кроме того, от подателя жалобы поступили письменные пояснения в порядке ст. 81 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ, Кодекс), в которых третье лицо указало следующее.

Судом не дана правовая оценка доводу ГК «ЕТО» и ОАО «ЧЭС», подтверждающему, что на ООО «РЭС» действие п. 59 Основных положений распространяется.

Так, в соответствии с п. 228, 229 Основных положений гарантирующий поставщик, принявший на себя на основании соглашения с единым хозяйствующим субъектом на железнодорожном транспорте (ОАО «РЖД») обязательства по снабжению электрической энергией потребителей (юридических и физических лиц), энергопринимающие устройства которых технологически присоединены к электрическим сетям ОАО «РЖД», лишенный статуса гарантирующего поставщика в связи с необеспечением участия в торговле электрической энергией и мощностью на оптовом рынке, вправе продолжать осуществлять продажу электрической энергии на розничном рынке в качестве энергосбытовой организации, указанной в п. 59 Основных положений. Таким гарантирующим поставщиком на территории Челябинской области в границах электрических сетей ОАО «РЖД» являлся ООО «РЭС» (постановление ГК «ЕТО» от 22.11.2006 №32/1).

Постановление от 30.11.2012 №50/44 комитет лишил общество статуса гарантирующего поставщика, поскольку он не обеспечил покупку электроэнергии на оптовом рынке по всей зоне своей деятельности, а территорию зоны его деятельности в качестве гарантирующего поставщика тарифный орган включил в зону деятельности ОАО «ЧЭС». Названное постановление не оспорено и не отменено.

Учитывая данный юридический факт, в силу абзаца петого п. 228 Основных положений ООО «РЭС» продолжало свою деятельность на розничном рынке в качестве организации, указанной в п. 59 Основных положений.

Третье лицо полагает необоснованными выводы суда о том, что на ООО «РЭС» не распространяется п. 59 Основных положений, так как: общество покупает электроэнергию не только у гарантирующего поставщика, то есть у ОАО «ЧЭС», но и на оптовом рынке; заявитель по договору №931 покупал энергию у ОАО «ЧЭС» не для компенсации потерь в сетях ОАО «РЖД», а для собственных нужд, не связанных с передачей энергии, присоединенным к сетям ОАО «РЖД» потребителям.

Так, точки поставки, в отношении которых заключен договор №931, не включены в группу точек поставки, в отношении которых ООО «РЭС» приобретало энергию на оптовом рынке, что подтверждается Перечнем средств измерений (PCHELENE - ООО «РЭС» (ОАО «РЖД»). В этом перечне отсутствуют точки поставки, указанные в уведомлении ГК «ЕТО» и в договоре №931.

Материалами дела подтверждено (акты разграничения балансовой принадлежности) и сторонами не оспаривается, что точки поставки, указанные в уведомлении, являются точками «входа» в электросетевое хозяйство ОАО «РЖД». Сам договор №931 содержит условие о покупке ООО «РЭС» электрической энергии как для нужд ОАО «РЖД», так и на нужды иных потребителей, запитанных от сетей ОАО «РЖД». Учитывая, что по условиям договора №931 ООО «РЭС» приобретает у ОАО «ЧЭС» весь объем электрической энергии, поступивший в сети ОАО «РЖД», за исключением объемов электропотребления транзитных потребителей, состоящих в договорных отношениях с ОАО «ЧЭС», ОАО «РЖД» не может не приобретать в этом объеме электроэнергию, приходящуюся на покрытие технологического расхода (потерь). Поэтому не соответствует действительности вывод суда о покупке в спорных точках энергии только для собственного потребления ОАО «РЖД», то есть без объема энергии, приходящегося на технологический расход (потери), возникающий при ее передаче потребителям, присоединенным к сетям ОАО «РЖД».

Кроме того, ОАО «ЧЭС» как гарантирующий поставщик на основании п. 128 Основных положений предлагало ОАО «РЖД» заключить с 01.07.2013 договор на покупку потерь по спорным точкам поставки, но ОАО «РЖД» отказалось, указав, что приобретает энергию для компенсации потерь у ООО «РЭС» (письмо №НЭДю-3081 от 05.07.2013).

Заинтересованное лицо представило письменное мнение на апелляционную жалобу третьего лица, в котором полагает ее подлежащей удовлетворению

Тарифный орган указал, что на момент вступления Основных положений в силу ООО «РЭС» являлось одним из гарантирующих поставщиков элетроэнергии на территории Челябинской области. Однако, в связи с лишением данного статуса и в соответствии с п. 228 Основных положений, в отношении потребителей, для которых энергия приобреталась на розничном рынке у другого гарантирующего поставщика в спорных точках поставки, с 01.10.2012 общество продолжило осуществлять свою деятельность в качестве энергосбытовой организации, в соответствии с п. 59 Основных положений. Указанные в уведомлении точки поставки находятся на границе сетевых комплексов смежных сетевых организаций и не входят в ГТП ООО «РЭС», как покупателя оптового рынка электроэнергии.

Письмом от 28.06.2013 №17/1-3106 в тарифный орган ОАО «ЧЭС» сообщило о том, что на 28.06.2013 ОАО «ЧЭС» имеет с ООО «РЭС» заключенный договор энергоснабжения №931 от 01.04.2007. Вместе с этим, в соответствии с п. 59 Основных положений энергосбытовая (энергоснабжающая) организация, которая на дату вступления в силу Основных положений осуществляет продажу приобретенной ею у гарантирующего поставщика электрической энергии (мощности) сетевой организации для целей компенсации потерь энергии в принадлежащих ей