Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.11.2007 по делу n А76-4489/2007. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

за налоговый период в пользу физических лиц.

При определении налоговой базы учитываются любые выплаты и вознаграждения (за исключением сумм, указанных в статье 238 настоящего Кодекса), вне зависимости от формы, в которой осуществляются данные выплаты, в частности, полная или частичная оплата товаров (работ, услуг, имущественных или иных прав), предназначенных для физического лица - работника, в том числе коммунальных услуг, питания, отдыха, обучения в его интересах, оплата страховых взносов по договорам добровольного страхования (за исключением сумм страховых взносов, указанных в подпункте 7 пункта 1 статьи 238 настоящего Кодекса).

В соответствии с п. 1 ст. 238 НК РФ ее подлежат налогообложению  государственные пособия, выплачиваемые в соответствии с законодательством Российской Федерации, законодательными актами субъектов Российской Федерации, решениями представительных органов местного самоуправления, в том числе пособия по временной нетрудоспособности, пособия по уходу за больным ребенком, пособия по безработице, беременности и родам.

В силу подп. 1 п. 1 ст. 238 НК РФ не облагаются ЕСН государственные пособия, выплачиваемые в соответствии с законодательством Российской Федерации, законодательными актами субъектов Российской Федерации, решениями представительных органов местного самоуправления, в том числе пособия по временной нетрудоспособности.

При временной нетрудоспособности работодатель выплачивает работнику пособие по временной нетрудоспособности в соответствии с федеральным законом. Размер таких пособий и условия их выплаты устанавливаются федеральным законодательством (ст. 183 Трудового кодекса Российской Федерации).

Налогоплательщик считает, что расходы, произведенные им на цели государственного социального страхования, не принятые к зачету органами государственного социального страхования Российской Федерации, не могут быть отнесены к пособиям, уменьшающим налоговую базу по единому социальному налогу на основании статьи 238 Налогового кодекса Российской Федерации, и подлежат обложению ЕСН.

Пункт 18 Положения о Фонде социального страхования Российской Федерации, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации N 101 от 12.02.1994, устанавливает, что расходы по государственному социальному страхованию, произведенные с нарушением установленных правил или не подтвержденные документами (в том числе не возмещенные страхователем суммы пособий по временной нетрудоспособности вследствие трудового увечья или профессионального заболевания, а также суммы пособий по временной нетрудоспособности, по беременности и родам, выплаченные на основании неправильно оформленных или выданных с нарушением установленного порядка листков нетрудоспособности), к зачету не принимаются и подлежат возмещению в установленном порядке.

В пункте 6 Положения указано, что пособия выплачиваются за счет средств государственного социального страхования, образуемых из взносов предприятий, учреждений, организаций, колхозов и других кооперативов (в дальнейшем именуются "предприятия").

Арбитражным судом первой инстанции правомерно указано на то, что суммы страховых взносов, не принятые к зачету, не могут быть отнесены на расходы, уменьшающие налоговую базу по налогу на прибыль, а поэтому согласно пункту 3 статьи 236 Налогового кодекса Российской Федерации не подлежат обложению единым социальным налогом. При таких обстоятельствах у налогового органа отсутствовали основания для доначисления ЕСН в сумме 59 236, 76 руб.

Единый  социальный налог был также доначислен в связи с завышением обществом налоговых вычетов. Материалами дела подтверждено и сторонами не оспаривается, что обществом при исчислении сумм налога к уплате были применены вычеты в размере начисленных страховых  взносов, а не фактически уплаченных. В указанной части  решение налогового органа не оспаривалось.

Оспариваемым решением налогового органа обществу были доначислены страховые взносы на обязательное пенсионное страхование на суммы выплат, не принятые к зачету Фондом социального страхования Российской Федерации, пени за несвоевременную уплату взносов и санкции за несвоевременную уплату взносов на основании п. 1 ст. 122 НК РФ в виде штрафа. Поскольку, как было изложено выше, указанные суммы не подлежали включению в налоговую базу по единому социальному налогу, они не могли быть включены в расчетную базу  для исчисления взносов на обязательное пенсионное страхование.  Доначисление пени за несвоевременную уплату страховых взносов и привлечение общества к ответственности за неполную уплату страховых взносов на основании оспариваемого решения является неправомерным также и по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 25 Федерального Закона от 15.01.2001 № 167-ФЗ «Об обязательном пенсионом страховании в Российской Федерации», контроль за правильностью исчисления и за уплатой страховых взносов на обязательное пенсионное страхование осуществляется налоговыми органами в порядке, определяемом законодательством Российской Федерации, регулирующим деятельность налоговых органов. В силу  п. 2 данной статьи, налоговый орган обязан передавать соответствующему территориальному органу Пенсионного фонда Российской Федерации сведения о суммах задолженности по плательщикам страховых взносов на обязательное пенсионное страхование, а также документы, подтверждающие наличие указанной задолженности, в течение двух месяцев со дня выявления указанной задолженности.

Взыскание недоимки по страховым взносам, пеней и штрафов в случае, если размер причитающейся к уплате суммы не превышает в отношении индивидуальных предпринимателей - пять тысяч рублей, в отношении юридических лиц - пятьдесят тысяч рублей, осуществляется территориальными органами Пенсионного фонда Российской Федерации на основании решения указанных органов в порядке, предусмотренном статьей 25.1 настоящего Федерального закона.

В случае, если размер причитающейся к уплате суммы превышает: в отношении индивидуальных предпринимателей - пять тысяч рублей, в отношении юридических лиц - пятьдесят тысяч рублей либо если страхователем выступает физическое лицо, не являющееся индивидуальным предпринимателем, взыскание недоимки по страховым взносам, пеней и штрафов осуществляется территориальными органами Пенсионного фонда Российской Федерации в судебном порядке.

Территориальный орган Пенсионного фонда Российской Федерации в трехмесячный срок со дня поступления от налоговых органов сведений о сумме задолженности направляет страхователю требование об уплате недоимки по страховым взносам, пеней и штрафов (п. 1 ст. 25.1 Федерального закона).

Таким образом, исходя из содержания изложенных норм, на налоговом органе лежит обязанность по выявлению суммы задолженности по страховым взносам и направлению таких сведений в территориальный орган Пенсионного фонда Российской Федерации, который уже самостоятельно производит начисление штрафов, о чем выставляет требование страхователю. Правовые основания для применения налоговыми органами ответственности к плательщику страховых взносов за нарушения, предусмотренные п. 2 ст. 27 Федерального закона, отсутствуют.

Из положений ст. 25 Закона следует, что контроль за уплатой страховых взносов на обязательное пенсионное страхование и взыскание недоимки и пеней по страховым взносам рассматриваются законодателем как самостоятельные полномочия двух различных органов.

Таким образом, налоговый орган вправе в рамках осуществляемого им контроля за уплатой страховых взносов выявлять и доначислять суммы неуплаченных страховых взносов налогоплательщиком и передавать указанную информацию Пенсионному фонду РФ, но не имеет полномочий на начисление пеней и привлечение налогоплательщика к налоговой ответственности за неуплату страховых взносов.

В ходе налоговой проверки было установлено, что в период с 01.01.2004 по 24.10.2006 общество, являясь налоговым агентом, допустило нарушение п.п. 1  п. 3, п. 4 ст. 24, п. 6 ст. 226 НК РФ, выразившееся в несвоевременном и неполном перечислении в бюджет исчисленного и удержанного налога на доходы физических лиц. Налоговым органом на основании ст. 75 НК РФ были начислены пени за несвоевременное перечисление данного налога в сумме 19152 582, 60 руб.  Кроме того, за неправомерное  неперечисление (неполное перечисление) сумм налога, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом за проверяемый период, общество было привлечено к налоговой ответственности по ст. 123 НК РФ в виде штрафа в сумме 13 779 745 руб. 20 коп. С учетом п. 2, 3 ст. 112, п. 4 ст. 114 НК РФ сумма штрафа за неполное неперечисление сумм налога, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом в течение 12 месяцев после вступления в силу решения о привлечении к ответственности по предыдущей проверке, была увеличена  на 100% - 5 364 570, 80 руб., что составляет 40%  от суммы кредитового сальдо  за период с 07.05.2006 по 25.10.2006 (13 411 427 руб.).

В соответствии со ст. 75 НК РФ, пеней признается установленная настоящей статьей денежная сумма, которую налогоплательщик должен выплатить в случае уплаты причитающихся сумм налогов или сборов, в том числе налогов, уплачиваемых в связи с перемещением товаров через таможенную границу Российской Федерации, в более поздние по сравнению с установленными законодательством о налогах и сборах сроки.

Согласно п. 3 ст. 75 НК РФ, пеня начисляется за каждый календарный день просрочки исполнения обязанности по уплате налога или сбора, начиная со следующего за установленным законодательством о налогах и сборах дня уплаты налога или сбора.

Не начисляются пени на сумму недоимки, которую налогоплательщик не мог погасить в силу того, что по решению налогового органа или суда были приостановлены операции налогоплательщика в банке или наложен арест на имущество налогоплательщика. В этом случае пени не начисляются за весь период действия указанных обстоятельств. Подача заявления о предоставлении отсрочки (рассрочки) или инвестиционного налогового кредита не приостанавливает начисления пеней на сумму налога, подлежащую уплате.

В данном случае судом с учетом имеющихся в деле доказательств установлено, что в 2005 - 2006 гг. производились описи и аресты имущества общества по постановлению инспекции, в тот же период инспекцией выносились многочисленные решения о приостановлении операций по счетам налогоплательщика. Указанные обстоятельства подтверждены материалами дела и налоговым органом не оспариваются.

Поскольку данные действия инспекции совпадают по времени с периодом, за который инспекцией начислены пени, указанные в оспариваемом решении, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии причинно-следственной связи между наложением арестов на имущество, приостановлений операций по счетам общества и несвоевременным перечислением  налоговым агентом спорных сумм налогов. При таких обстоятельствах является законным и обоснованным применение положений п. 3 ст. 75 НК РФ, поскольку принятые налоговым органом в проверяемом периоде меры обеспечения исполнения налоговых обязательств (приостановление расходных операций) в своей совокупности не могли не повлиять на возможность общества своевременно производить оплату налоговых платежей, причем не только за счет доходов от хозяйственной деятельности, но и за счет реализации имущества. Иное налоговым органом не  доказано.

В соответствии со ст. 123 НК РФ неправомерное неперечисление (неполное перечисление) сумм налога, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом, влечет взыскание штрафа в размере 20 процентов от суммы, подлежащей перечислению.

В силу ст. 226 НК РФ российские организации, индивидуальные предприниматели и постоянные представительства иностранных организаций в Российской Федерации, от которых или в результате отношений с которыми налогоплательщик получил доходы, указанные в п. 2 названной статьи, обязаны исчислить, удержать у налогоплательщика и уплатить сумму налога, исчисленную в соответствии со ст. 224 Кодекса.

Исчисление сумм и уплата налога в соответствии со ст. 226 Кодекса производятся в отношении всех доходов налогоплательщика, источником которых является налоговый агент, за исключением доходов, в отношении которых исчисление и уплата налога осуществляются в соответствии со ст. 214.1, 227 и 228 Кодекса с зачетом ранее удержанных сумм налога.

Налоговые агенты обязаны удержать начисленную сумму налога непосредственно из доходов налогоплательщика при их фактической выплате.

Судом установлено и материалами дела, в том числе актов и решением выездной налоговой проверки, подтверждается, что на дату окончания проверяемого периода у общества отсутствовала задолженность по удержанию и перечислению в бюджет налога на доходы физических лиц.

Таким образом, по состоянию на момент составления акта проверки от 14.12.2006 N 3194 недоимка по НДФЛ у налогового агента отсутствовала.

В соответствии с п. 6 ст. 108 Кодекса лицо считается невиновным в совершении налогового правонарушения, пока его виновность не будет доказана. Обязанность по доказыванию обстоятельств, свидетельствующих о факте налогового правонарушения и виновности лица в его совершении, возлагается на налоговые органы.

Судом установлено, что вменяемые налоговому агенту неправомерные действия (бездействия), ответственность за которые предусмотрена ст. 123 НК РФ, материалами дела не подтверждаются.

Доказательств того, что у общества имелись достаточные средства для перечисления НДФЛ в бюджет, налоговым органом в материалы дела не представлено. На момент принятия решения недоимка по НДФЛ отсутствовала.

В соответствии со ст. 109 НК РФ к обстоятельствам, исключающим  привлечение лица к ответственности за совершение налогового правонарушения, относится в том числе, отсутствие события налогового правонарушения. Наличие данного обстоятельства подтверждено материалами дела, а потому оснований для взыскания налоговой санкции по ст. 123 НК РФ с общества не имелось.

Оспариваемым решением налогового органа обществу было также предложено уплатить доначисленный земельный налог в сумме за 2005 год в сумме 8 424 107, 31 руб.  Налогоплательщик не согласен с доначислением данного налога в сумме 43 153, 16 руб. в отношении земельных участков, занятых жилым фондом, расположенным в Центральном и Калининском районе г. Челябинска, и детскими садами № 438 и № 325, а также с начислением пени в сумме  9 559 руб. и начислением санкций по п. 1 ст. 122 НК РФ санкций в сумме 17 261,26 руб. (т. 12, л.д. 56).

Согласно п. 1 ст. 388 НК РФ налогоплательщиками земельного налога признаются организации и физические лица, обладающие земельными участками на праве собственности, праве постоянного (бессрочного) пользования или праве пожизненного наследуемого владения.

В силу п. 2. ст. 388 НК РФ не признаются налогоплательщиками организации и физические лица в отношении земельных участков, находящихся у них на праве безвозмездного срочного пользования или переданных им по договору аренды.

В