Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.07.2007 по делу n А47-7122/2006. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

собственность домовладельцев в нормативных размерах бесплатно.

Органы, уполномоченные устанавливать границы и размеры земельных участков в кондоминиумах, обязаны в срок не позднее двух месяцев после обращения домовладельцев установить в соответствии с порядком, указанным в пункте 2 статьи 10 настоящего Федерального закона, границы и размеры земельного участка в кондоминиуме (п. 3 ст. 11 Федерального закона от 15.06.1996 № 72-ФЗ).

Передача в собственность бесплатно нормативной части земельных участков и продажа или передача в аренду сверхнормативной части земельных участков осуществляется государственными органами исполнительной власти или органами местного самоуправления в соответствии с законодательством (п. 4 ст. 11 Федерального закона от 15.06.1996 № 72-ФЗ).

Налоговым органом в ходе проведенных мероприятий налогового контроля не установлено и не доказано, что ТСЖ «Дружба» применительно к понятиям, используемым в Федеральном законе от 15.06.1996 № 72-ФЗ является домовладельцем, само по себе указание в вышеупомянутых распоряжениях Главы г. Оренбурга о том, что ТСЖ «Дружба» предписывалось принять на баланс для обслуживания жилые дома, не означает, что у налогоплательщика возникает обязанность по исчислению и уплате земельного налога и по представлению в налоговый орган соответствующих налоговых деклараций.

Таким образом, земельные участки используются домовладельцами жилых зданий, тогда как в функции ТСЖ «Дружба» входит содержание и эксплуатация жилого фонда.

Налоговым органом ТСЖ «Дружба» вменяется нарушение: условий ст. 27 Федерального закона от 05.08.2000 № 118-ФЗ, п. 4 ст. 149 НК РФ, выразившееся в отсутствии раздельного учета операций, подлежащих налогообложению налогом на добавленную стоимость, и операций, не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) (акт выездной налоговой проверки, т. 2, л. д. 25, 26, п. 4.1 решения от 04.05.2006 № 15-34/21027, т. 2, л. д. 9); условий п. 1 ст. 146, ст. ст. 153, 154 НК РФ, выразившееся в занижении налоговой базы по НДС за 3 и 4 кварталы 2004 года (акт проверки, т. 2, л. д. 26, решение, п. 4.2, т. 2, л. д. 9, 10); условий п. 1 ст. 10, п. 1 ст. 13 Федерального закона от 21.11.1996 № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете», п. 1 ст. 146, ст. ст. 153, 154 НК РФ, выразившееся в занижении налоговой базы в целях исчисления НДС (акт проверки, т. 2, л. д. 26, 27, решение, п. 4.3, т. 2, л. д. 10); условий п. 4 ст. 170 НК РФ, выразившееся в неправомерном предъявлении к вычету сумм налога на добавленную стоимость в отсутствии раздельного учета по приобретенным товарам (работам, услугам), облагаемым НДС, и не подлежащим (освобожденным от налогообложения) операциям (акт проверки, т. 2, л. д. 27, решение, п. 4.4, т. 2, л. д. 10, 11).

В числе прочего, налоговым органом приводится следующее описание совершенных, по мнению Инспекции ФНС по Дзержинскому району г. Оренбурга, налогоплательщиком налоговых правонарушений:

- «учетная политика ТСЖ «Дружба» на 2004г. определялась в соответствии с приказом об учетной политике № 4А от 05.01.2004г., согласно которого выручка для целей исчисления налога на добавленную стоимость определяется «по оплате». Согласно данных фискального отчета, книги кассира-операциониста, Дт счета 50 главной книги за 2004г., выручка ТСЖ «Дружба» от реализации услуг за период с 01.06.2004 по 31.12.2004 составила 1.336.942 руб. (без НДС), в том числе: за 3 квартал 2004г. 635.626 руб. (без НДС); за 4 квартал 2004г. 701.316,31 руб. (без НДС). По данным налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость, выручка от реализации услуг ТСЖ «Дружба» составила: за 3 квартал 2004г. 220.991 руб.; за 4 квартал 2004г. 459.136 руб. В нарушение п. 1 ст. 146, ст. 153, ст. 154 НК РФ ТСЖ «Дружба» необоснованно занижена налоговая база по налогу на добавленную стоимость: за 3 квартал 2004г. на 414.715 руб.; за 4 квартал 2004г. на 242.180,31 руб… (Установлено: Фискальный отчет по ККМ ТСЖ «Дружба», книга кассира-операциониста, Дт счета 50 главной книги за 2004г.)» (п. 4.2 решения налогового органа);

- «учетная политика ТСЖ «Дружба» на 2005г. определялась в соответствии с приказом об учетной политике № 1 от 10.01.2005, согласно которого, выручка для целей исчисления налога на добавленную стоимость определяется «по отгрузке». Согласно свода начисления квартплаты, ТСЖ «Дружба» получена выручка от реализации услуг по обеспечению технического и санитарного состояния дома (содержание дома, вывоз мусора), обеспечению жильцов холодной водой, найма. Свод начисления квартплаты содержит сведения о размере и структуре платежей жильцов за услуги по обеспечению технического и санитарного состояния дома, услуги по обеспечению тепловой энергией, горячей и холодной водой, начисленных ТСЖ «Дружба» согласно постановлению Оренбургского городского Совета от 29.12.2004 № 57… данные регистров синтетического учета (свод начисления квартплаты) за 1 квартал 2005г., за 2 квартал 2005г., за 3 квартал 2005г. не соответствуют данным, отраженным в налоговых декларациях по налогу на добавленную стоимость ТСЖ «Дружба» за 1 квартал 2005г., за 2 квартал 2005г., за 3 квартал 2005г. В результате изложенного… ТСЖ «Дружба» необоснованно занижена налоговая база для исчисления налога на добавленную стоимость на 1.087.372,04 руб. (сумма выручки от реализации услуг по обеспечению технического и санитарного состояния дома (содержание дома, вывоз мусора), обеспечению жильцов холодной водой), в том числе: за 1 квартал 2005г. на 101.538,06 руб., за 2 квартал 2005г. на 592.436,48 руб., за 3 квартал 2005г. на 483.397,50 руб., что привело к занижению, и соответственно, не полной уплате в бюджет суммы налога на добавленную стоимость… (Установлено: свод начисления квартплаты ТСЖ «Дружба» за 1 квартал, 2 квартал, 3 квартал 2005г.)» (п. 4.3 решения налогового органа).

В соответствии с п. 3 ст. 101 НК РФ в решении о привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения излагаются обстоятельства совершенного налогоплательщиком налогового правонарушения, как они установлены проведенной проверкой, документы и иные сведения, которые подтверждают указанные обстоятельства, доводы, приводимые налогоплательщиком в свою защиту, и результаты проверки этих доводов, решение о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за конкретные налоговые правонарушения с указанием статей настоящего Кодекса, предусматривающих данные правонарушения и применяемые меры ответственности.

Согласно акту выездной налоговой проверки (т. 2, л. д. 27), свод начисления квартплаты ТСЖ «Дружба» содержится в приложении № 18 к акту проверки.

Несмотря на длительность судебного разбирательства в суде первой инстанции, налоговым органом в материалы дела не представлено приложение № 18 к акту выездной налоговой проверки, Инспекцией ФНС России по Дзержинскому району г. Оренбурга не подтвержден и не обоснован факт отсутствия возможности представления данного доказательства при рассмотрении дела в суде первой инстанции, и при рассмотрении апелляционной жалобы в суде апелляционной инстанции (рассмотрение апелляционной жалобы 14.06.2007 было отложено на 05.07.2007, представитель налогового органа принимал участие в судебном заседании суда апелляционной инстанции 14.06.2007).

В то же время, свод начисления квартплаты ТСЖ «Дружба» был представлен в материалы дела налогоплательщиком при рассмотрении дела в суде первой инстанции (т. 1, л. д. 126 –, т. 4, л. д. 107 - 112).

Из содержания указанного доказательства следует, что в состав квартплаты включена оплата: содержания дома, капитального ремонта, отопления, холодного водоснабжения, горячего водоснабжения, газа, найма, вывоза мусора.

Постановлением Оренбургского городского Совета от 29.12.2004 № 57 «Об утверждении ставок оплаты жилищно-коммунальных услуг для граждан, проживающих на территории города Оренбурга» утверждены: ставки оплаты жилья нанимателями жилых помещений по договору социального найма жилого помещения и договору найма жилого помещения, относящихся к государственному и муниципальному жилым фондам, а также собственникам жилых помещений в многоквартирных домах, в которых не созданы объединения собственников, и гражданами, проживающими в общежитиях, находящихся в государственной и муниципальной собственности (приложение № 1); ставки оплаты услуг водоснабжения и водоотведения для граждан, проживающих в жилищном фонде независимо от форм собственности (приложение № 2); ставки оплаты услуг отопления и подогрева воды для граждан, проживающих в жилищном фонде независимо от форм собственности (приложение № 3); ставки оплаты услуг по вывозу и размещению бытовых отходов для граждан, проживающих в жилищном фонде независимо от форм собственности (приложение № 4); ставки оплаты услуг за пользование лифтом для граждан, проживающих в жилищном фонде независимо от форм собственности (приложение № 5).

Налогоплательщиком в материалы дела представлены следующие договоры: договор от 01.01.2004 № 12-178, заключенный между МУП «Оренбурггортепло», ОАО энергетики и электрификации «Оренбургэнерго» и ТСЖ «Дружба» на обеспечение теплоснабжением и снабжением горячей водой бытовых потребителей (граждан) (т. 4, л. д. 113 –); договор от 01.07.2005 № 1701, заключенный между МУП «Оренбурггортепло», ООО «Оренбургская финансово-информационная система» и ТСЖ «Дружба» на обеспечение теплоснабжением и снабжением горячей водой бытовых потребителей (граждан) (т. 4, л. д. 118 –), договор от 01.08.2004 на планово-регулярную очистку от твердых бытовых отходов, заключенный между МУП «Спецавтохозяйство № 1» и ТСЖ «Дружба» (т. 4, л. д. 122, 123); договор водоснабжения, заключенный в 2003 году между ОАО «Оренбургское хлебоприемное предприятие» и ТСЖ «Дружба» (т. 4, л. д. 124, 125); договор на обеспечение питьевой водой и прием сточных вод № 1806/30, заключенный 26.11.2003 между ООО «Оренбург Водоканал» и ТСЖ «Дружба» (т. 4, л. д. 126 –).

В материалы дела ТСЖ «Дружба» также представлены заверенные копии платежных документов, подтверждающих перечисление вышеупомянутым контрагентам сумм за оказанные услуги по теплоснабжению, горячему и холодному водоснабжению, вывозу ТБО, с учетом налога на добавленную стоимость (т. 2, л. д. 143 –, т. 3, л. д. 1 –).

В соответствии с пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ, объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость  признается реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации.

В рассматриваемой ситуации ТСЖ «Дружба» не осуществляет реализацию соответствующих услуг (п. п. 1, 2 ст. 39 НК РФ), но напротив, аккумулирует поступившие от потребителей (граждан) денежные средства в целях последующего их перечисления организациям, фактически оказывающим вышеупомянутые услуги.

Судом первой инстанции в этой связи сделана верная ссылка на положения, закрепленные в п. 1 ст. 137 Жилищного кодекса Российской Федерации.

Доказательств того, что соответствующие услуги гражданам предоставляло именно ТСЖ «Дружба» в ходе проведенных мероприятий налогового контроля налоговым органом не добыто.

Ссылки налогового органа на данные бухгалтерского счета 50 ТСЖ «Дружба» в подтверждение факта занижения налоговой базы и неправильного исчисления налога не могут быть приняты во внимание.

В соответствии с Инструкцией по применению Плана счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организации, утвержденной приказом Минфина России от 31.10.2000 № 94н, счет 50 «Касса» предназначен для обобщения информации о наличии и движении денежных средств в кассах организации.

Таким образом, сами по себе данные бухгалтерского счета 50 не могут свидетельствовать ни о занижении налогоплательщиком налоговой базы по НДС, ни о неправильном исчислении налога, так как отражают общие суммы поступлений, и в отсутствии данных о корреспонденции с иными бухгалтерскими счетами, с учетом того, что заявитель осуществляет функцию аккумуляции поступивших денежных средств в целях последующего их перечисления организациям, оказывающим различные коммунально-бытовые услуги, не имеется оснований полагать о совершении налогоплательщиком налогового правонарушения.     

Что же касается ссылок Инспекции ФНС России по Дзержинскому району г. Оренбурга на нарушение ТСЖ «Дружба» требований п. 4 ст. 149 НК РФ и п. 4 ст. 170 НК РФ, то данные ссылки являются опосредованными и не позволяют установить, каким именно образом заинтересованным лицом установлено отсутствие у налогоплательщика раздельного учета операций облагаемых налогом на добавленную стоимость, и не подлежащих налогообложению (освобождаемым от налогообложения).

Лишь из содержания пояснений заинтересованного лица, представленных при рассмотрении дела в суде первой инстанции и датированных 24.11.2006 (т. 2, л. д. 136), следует, что «поскольку сумма найма не облагается НДС, то в соответствии с п. 4 ст. 170 НК РФ, налогоплательщик обязан был вести раздельный учет налога по приобретенным товарам (работам, услугам)».

Между тем, соответствующего описания не содержат ни акт выездной налоговой проверки, ни решение налогового органа, вынесенное по результатам проведенных мероприятий налогового контроля.

Из содержания требования о представлении документов от 15.11.2005 № 15-34/87921 (т. 2, л. д. 42) также не следует, что налоговым органом предпринимались меры, направленные на получение от ТСЖ «Дружба» документов, подтверждающих наличие ведения раздельного учета по соответствующим операциям.

Кроме того, в силу условий п. 4 ст. 170 НК РФ (в редакции, действовавшей в проверяемый период) налогоплательщик имеет право не применять положения настоящего пункта к тем налоговым периодам, в которых доля совокупных расходов на производство товаров (работ, услуг), операции по реализации которых не подлежат налогообложению, не превышает 5 процентов общей величины совокупных расходов на производство. При этом все суммы налога, предъявленные таким налогоплательщикам продавцами используемых в производстве товаров (работ, услуг) в указанном налоговом периоде, подлежат вычету в соответствии с порядком, предусмотренным статьей 172 настоящего Кодекса.

Налоговым органом не произведена проверка наличия обстоятельств, предусмотренных вышеуказанными положениями п. 4 ст. 170 НК РФ, счета-фактуры и документы на оплату в целях применения налогоплательщиком налоговых вычетов по НДС в материалах дела имеются (т. 3, л. д. 94 –, т. 4, л. д. 1 –).

Привлечение ТСЖ «Дружба» к налоговой ответственности, предусмотренной п. 2 ст. 120 НК РФ также произведено налоговым органом неправомерно.

Статьей 120 НК РФ установлено, что под грубым нарушением правил учета доходов и расходов и объектов налогообложения для целей настоящей статьи понимается отсутствие первичных документов, или отсутствие счетов-фактур, или регистров бухгалтерского учета, систематическое (два раза или более в течение календарного года) несвоевременное или неправильное отражение на счетах бухгалтерского учета и в отчетности хозяйственных операций, денежных средств, материальных