Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.07.2015 по делу n А50-19017/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить определение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ 17АП-6389/2014-ГК

г. Пермь

06 июля 2015 года                                                          Дело № А50-19017/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 29 июня 2015 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 06 июля 2015 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Мармазовой С.И.,

судей                                 Нилоговой Т.С., Романова В.А.,

при ведении протокола судебного заседания с использованием средств аудиозаписи секретарём судебного заседания Луканкиной И.С.,

при участии:

от должника ? общества с ограниченной ответственностью «Пермгазэнергосервис» (ООО «Пермгазэнергосервис»): Зуйкин И.С. (паспорт, доверенность от 01.12.2014),

от лица, в отношении которого совершена оспариваемая сделка,  общества с ограниченной ответственностью «Брайс Групп» (ООО «Брайс Групп»): Садилова С.А. (паспорт, доверенность от 04.08.2014),

от уполномоченного органа ? Федеральной налоговой службы России в лице Управления ФНС по Пермскому краю: Гребенкина Г.В. (удостоверение, доверенность от 07.04.2015 №8),

от иных лиц, участвующих в деле: не явились

(лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда),

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу

лица, в отношении которого совершена оспариваемая сделка, ООО «Брайс Групп»

на определение Арбитражного суда Пермского края

от 22 апреля 2015 года

о признании недействительными сделок по выплате дивидендов Стороженко Ивану Юрьевичу (Стороженко И.Ю.) на общую сумму 3 545 000 руб., и  ООО «Брайс Групп» на общую сумму 14 750 000 руб., применении последствий недействительности сделок,

вынесенное судьёй Калугиным В.Ю.

в рамках дела № А50-19017/2013

о признании ООО «Пермгазэнергосервис» (ОГРН 1025902116679, ИНН 5930002776) несостоятельным (банкротом),

третьи лица: общество с ограниченной ответственностью «Союз-Трейд» (ООО «Союз-Трейд»), общество с ограниченной ответственностью «Выбор» (ООО «Выбор»), общество с ограниченной ответственностью Информационно-Расчетный Центр – Прикамье» (ООО «ИРЦ-Прикамье»), общество с ограниченной ответственностью «Ростэк. Дирекция общего строительства» (ООО «Ростэк. ДОС»),

установил:

Решением Арбитражного суда Пермского края от 22.07.2014 ООО «Пермгазэнергосервис» (далее – должник) признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство.

Определением арбитражного суда от 07.10.2014 конкурсным управляющим должника утверждена Леонгардт Мария Алексеевна (Леонгардт М.А.)

08.12.2014 конкурсный управляющий должника обратился в Арбитражный суд Пермского края с заявлением о признании сделки по выплате Стороженко И.Ю. дивидендов путем проведения зачета по договору процентного займа №5-з от 28.07.2011 на сумму 7 854 979 руб. 30 коп., путем перечисления и выдачи денежных средств платежными поручениями и расходными кассовыми ордерами на сумму 3 545 000 руб. недействительной и применении последствий её недействительности в виде взыскания с ответчика в пользу должника 11 399 979 руб. 30 коп.

17.12.2014 конкурсный управляющий должника обратился в Арбитражный суд Пермского края с заявлением о признании недействительными сделок по выплате ООО «Брайс Групп» дивидендов путем проведения зачета по договору процентного займа №5-3 от 28.07.2011 на сумму 45 219 882 руб. 70 коп., перечисления денежных средств платежными поручениями №574 от 18.04.2012, №1638 от 20.04.2012, №1652 от 23.04.2012, №663 от 24.04.2012, № 669 от 24.04.2012, №708 от 26.04.2012, №755 от 27.04.2012 на основании писем ООО «Брайс Групп» от 18.04.2012, от 20.04.2012, от 23.04.2012, от 27.04.2012 о перечислении денежных средств на счета третьих лиц на сумму 16 600 000 руб., всего на сумму 61 819 882 руб. 70 коп., и применении последствий недействительности сделок.

Определением арбитражного суда от 30.01.2015 заявления к ООО «Брайс Групп» и Стороженко И.Ю. (далее – ответчики) в порядке ст. 130 АПК РФ объедены в одно производство и назначены к совместному рассмотрению.

К участию в обособленном споре в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены ООО «Союз-Трейд», ООО «Выбор», ООО «ИРЦ-Прикамье», ООО ««Ростэк. ДОС».

20.02.2015 конкурсным управляющим должника представлено  уточнённое заявление, в котором просил признать недействительными сделки должника по выплате Стороженко И.Ю. дивидендов:

- путем перечисления денежных средств в сумме 175 000 руб. платежными поручениями от 21.10.2011 №508, от 25.04.2012 №692;

- путем выдачи денежных средств в сумме 3 370 000 руб. из кассы должника расходными кассовыми ордерами от 27.04.2012 №307, от 04.05.2012 №319, от 05.05.2012 №324, от 12.05.2012 №331, от 14.05.2012 №337, от 15.05.2012 №341, от 15.05.2012 №342;

- путем перечисления 7 979 979 руб. 30 коп. платежным поручением от 01.08.2011 №281 со счета ООО «СоюзТрэйд» на счет третьего лица на основании письма Стороженко И.Ю. от 28.07.2011, всего в сумме 11 524 979 руб. 30 коп..,

а также признать недействительными сделки по выплате ООО «Брайс Групп» дивидендов:

- путем перечисления денежных средств в сумме 16 600 000 руб. платежными поручениями от 18.04.2012 №574, от 20.04.2012 №1638, от 23.04.2012 №1652, от 24.04.2012 №663, от 24.04.2012 №669, от 26.04.2012 №708, от 27.04.2012 №755 на основании писем ООО «Брайс Групп» от 18.04.2012, от 20.04.2012, от 23.04.2012, от 27.04.2012 о перечислении денежных средств на счета третьих лиц;

- путем перечисления 45 219 882 руб. 70 коп. платежным поручением от 01.08.2011 №281 со счета ООО «СоюзТрэйд» на счет третьего лица на основании письма ООО «Брайс Групп» от 29.07.2011,  применить последствия недействительности сделок.

В порядке ст. 49 АПК РФ  указанные уточнения приняты судом.

Определением Арбитражного суда Пермского края от 22.04.2015 заявление конкурсного управляющего удовлетворено частично. Признаны недействительными сделки по выплате дивидендов Стороженко И.Ю. платежными поручениями № 508 от 21.10.2011, 692 от 25.04.2012, по расходным кассовым ордерам от 27.04.2012, от 04.05.2012, 05.05.2012, 12.05.2012, 14.05.2012, 15.05.2012, 15.05.2012, на общую сумму 3 545 000 руб. Применены последствия недействительности сделок в виде взыскания со Стороженко И.Ю. в пользу должника 3 545 000 руб., восстановления задолженности должника перед Стороженко И.Ю. по выплате дивидендов в сумме 3 545 000 руб. Признаны недействительными сделки по выплате дивидендов ООО «Брайс Групп» платежными поручениями № 574 от 18.04.2012, 638 от 20.04.2012, 1652 от 24.04.2012, 663 от 24.04.2012, 669 от 24.04.2012, 708 от 26.04.2012, 755 от 27.04.2012, на общую сумму 14 750 000 руб. Применены последствия недействительности сделок в виде взыскания с ООО «Брайс Групп» в пользу должника 14 750 000 руб., восстановления задолженности должника перед ООО «Брайс Групп» в сумме 14 750 000 руб.

Ответчик - ООО «Брайс Групп», не согласившись с вынесенным определением, обратился с апелляционной жалобой, в которой просит определение в части признания недействительными сделок по выплате дивидендов в пользу ООО «Брайс Групп» и применении последствий недействительности сделок отменить, принять по делу новый судебный акт, которым в удовлетворении требований конкурсного управляющего о признании недействительной сделки по выплате дивидендов должником в пользу ООО «Брайс Групп» платежными поручениями № 574 от 18.04.2012, 638 от 20.04.2012, 1652 от 24.04.2012, 663 от 24.04.2012, 669 от 24.04.2012, 708 от 26.04.2012, 755 от 27.04.2012 отказать.

В апелляционной жалобе заявитель указывает, что на момент совершения сделок ответчик не являлся заинтересованным лицом, поскольку доля в уставном капитале должника продана ООО «Выбор» 24.04.2011. Конкурсным управляющим не представлено доказательств неплатежеспособности должника в период оспариваемых сделок. Судом не дана оценка заключению Торгово-Промышленной палаты Пермского края, в котором указано, что признаки неплатежеспособности появились в 2013 году, в 2011-2012г.г. должник способен отвечать по своим денежным обязательствам за счет собственных активов. Задолженность перед ООО «Газпром межрегионгаз Пермь» была вызвана не недостаточностью денежных средств, а наличием спора о порядке зачисления поступивших денежных средств, а задолженность перед ООО «Арматура ТЭК» на момент совершения сделок не подтверждена судебными решениями.

Конкурсный управляющий Леонгардт М.А. в отзыве на апелляционную жалобу против её удовлетворения возражает. Считает, что согласно бухгалтерскому балансу должника на 31.03.2012 на дату принятия решений о выплате участникам дивидендов размер неисполненных обязательств составлял 623 969 000 руб. Имеющаяся у должника в момент совершения оспариваемых сделок задолженность не была погашена до возбуждения дела о банкротстве и впоследствии включена в реестр требований кредиторов. Представленные ответчиком экспертные заключения сами по себе не свидетельствуют об отсутствии признаков неплатежеспособности. Суд дал указанным заключениям надлежащую оценку. Ответчики являются заинтересованными лицами, в результате совершения сделок причинён вред имущественным правам кредиторов, а также нарушены требования п.2 ст.29 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»), что свидетельствует о ничтожности сделок в силу ст.168 Гражданского Кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ).

В судебном заседании представитель ответчика - ООО «Брайс Групп» доводы апелляционной жалобы поддерживает. Просит определение суда в обжалуемой части отменить, апелляционную жалобу удовлетворить.

Представитель конкурсного управляющего должника с доводами апелляционной жалобы не согласен по основаниям, изложенным в отзыве. Считает определение суда законным и обоснованным.

Представитель ФНС России в лице Управления ФНС по Пермскому краю с доводами апелляционной жалобы не согласен. Просит оставить определение суда без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Иные лица, участвующие в деле, извещённые надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, своих представителей для участия в судебное заседание не направили, что в порядке ч.3 ст.156 АПК РФ не является препятствием для рассмотрения дела в их отсутствие.

Законность и обоснованность судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном ст. 266, ч.5 ст. 268 АПК РФ только в обжалуемой части.

Возражений относительно проверки законности и обоснованности судебного акта только в обжалуемой части не заявлено.

Как следует из материалов дела и подтверждается протоколом внеочередного общего собрания участников должника (т.1. л.д.46-47), 28.07.2011 проведено очередное общее собрание участников должника. На собрании присутствовали представитель ООО «Брайс Групп» с размером доли участия 85%, Стороженко И.Ю. с размером доли участия 15%, а также, без права голоса председатель совета директоров должника Луканин А.А. и генеральный директор должника Ушаков Д.В.

На указанном собрании решался, в том числе вопрос №2 повестки дня: распределение чистой прибыли общества предыдущих отчетных периодов.

Председатель совета директоров должника Луканин А.А. сообщил, что у общества на 28.07.2011 имеется нераспределенная прибыль за 2010 год в размере 58 461 386 руб. 81 коп. и предложил направить денежные средства на выплату дивидендов участникам общества.

Руководитель должника сообщил о наличии у должника задолженности по налогам и сборам в бюджеты всех уровней, в том числе НДС, ЕСН, налога на прибыль, в размере, превышающем 80 000 000 руб., на расчетных счетах в банках имеется картотека неисполненных обязательств по уплате налоговых платежей, в связи с чем, распределение прибыли является чрезвычайно несвоевременной мерой, идущей в разрез с интересами должника (т.1 л.д. 46).

По указанному вопросу общее собрание участников приняло решение: выплатить нераспределенную прибыль в размере 58 461 381 руб. 81 коп. между учредителями, пропорционально долям участия.

06.04.2012 проведено очередное общее собрание участников должника, на котором присутствовали представитель ООО «Брайс Групп» в лице директора Стороженко И.Ю., с размером доли участия 85%, Стороженко И.Ю. с размером доли участия 15%, а также, без права голоса председатель совета директоров должника Луканин А.А., генеральный директор должника Ушаков Д.В., члены совета директоров Зотов А.А., Сидоров С.В., Цехмистер П.Б.

На указанном собрании, в том числе решался вопрос №3: принятие решения о распределении чистой прибыли общества за 2011 год.

Директор должника предложил оставить чистую прибыль должника в его распоряжении для выполнения инвестиционной программы и расширения материально-технической базы.

Собранием решено: направить на выполнение инвестиционной программы ? 11 724 000 рублей, на благотворительность ? 1 000 000 руб., на вознаграждение членам совета директоров ? 1 000 000 руб., на выплату дивидендов участникам ? 22 000 000 руб. (т.1 л.д.49).

21.10.2011 платежным поручением №508 выплачены дивиденды Стороженко И.Ю. за 2010 в сумме 125 000 рублей (т.1 л.д.51).

25.04.2012 платежным поручением №692 выплачены дивиденды Стороженко И.Ю. за 2011 в сумме 50 000 рублей (т.1 л.д.52).

27.04.2012 по расходному кассовому ордеру №307 выплачены дивиденды Стороженко И.Ю. за 2011 в сумме 340 000 рублей (т.1 л.д.53).

04.05.2012 по расходному кассовому ордеру №319 выплачены дивиденды Стороженко И.Ю. за 2011 в сумме 700 000 рублей (т.1 л.д.54).

05.05.2012 по расходному кассовому ордеру №324 выплачены дивиденды Стороженко И.Ю. за 2011 в сумме 400 000 рублей (т.1 л.д.55).

12.05.2012 по расходному кассовому ордеру №331 выплачены дивиденды Стороженко И.Ю. за 2011 в сумме 850 000 рублей (т.1 л.д.56).

14.05.2012 по расходному кассовому ордеру №337 выплачены дивиденды Стороженко И.Ю. за 2011 в сумме 500 000 рублей (т.1 л.д.57).

15.05.2012 по расходному кассовому ордеру №342 выплачены дивиденды Стороженко И.Ю. за 2011 в сумме 163 000 рублей (т.1 л.д.58).

15.05.2012 по расходному кассовому ордеру №341 выплачены дивиденды Стороженко И.Ю. за 2011 в сумме 417 000 рублей (т.1 л.д.59).

Общая сумма выплаченных Стороженко И.Ю. дивидендов по указанным