Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.06.2015 по делу n А60-1880/2015. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

При рассмотрении данного условия договора во взаимосвязи со ст. 32 Закона РФ от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей» штрафные санкции, уплаченные Агентством третьим лицам (туроператору, перевозчику, отелю и пр.), не могут быть отнесены к фактическим расходам, понесенным агентством в связи с исполнением обязанностей по договору с потребителем, поскольку данные расходы не взаимосвязаны с совершенными действиями (оказанными услугами) в рамках исполнения договора о реализации турпродукта, а являются последствиями, предусмотренными договором между туроператором (третьими лицами) и агентством.

    Согласно ч. 1 ст. 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

   Отказ туриста от исполнения договора не является противоправным деянием, поскольку такой отказ является законным и осуществляется в порядке ст. 32 Закона. Следовательно, не имеется оснований для взыскания штрафа, неустойки за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства.

    Турагент в случае указания соответствующих мер ответственности в договоре с туроператором также имеет право отстаивать их незаконность.

    Таким образом, условия п.2.3.15 договора противоречат нормам действующего законодательства, следовательно, нарушают права потребителя.

         В п. 3.5 договора предусмотрено, что в случае отсутствия соответствующего туристского продукта Агентство предлагает Туристу альтернативный туристский продукт, отвечающий потребительским свойствам, указанным в заявке на бронирование. В случае отказа Туриста от альтернативного туристского продукта, настоящий договор считается расторгнутым по соглашению Сторон, и Агентство полностью возвращает Туристу внесенные при заключении договора денежные средства.

  Условие п. 3.5 Договора противоречит закону в части последствий отказа Туриста от изменения договора (замены туристского продукта на альтернативный).

  В силу ст. 307 Гражданского кодекса РФ обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в настоящем Кодексе.

  В соответствии с ч. 1 ст. 4 Закона РФ от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей» продавец (исполнитель) обязан передать потребителю товар (выполнить работу, оказать услугу), качество которого соответствует договору.

   Сведения о туристском продукте (программе пребывания, маршруте и об условиях путешествия, о средствах размещения, об условиях проживания (месте нахождения средства размещения, его категории) и питания, услугах по перевозке туриста в стране (месте) временного пребывания, о наличии экскурсовода (гида), гида-переводчика, инструктора-проводника, а также о дополнительных услугах) являются условиями договора о реализации туристского  продукта. Изменение договора, по общему правилу, установленному ст. 450  ГК  РФ,  возможно   по соглашению сторон.        Согласно ст. 310 Гражданского кодекса РФ односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

  В силу ст. 9 Федерального закона от 24.11.1996 № 132-ФЗ «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации» туроператор несет предусмотренную законодательством Российской Федерации ответственность перед туристом и (или) иным заказчиком за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договору о реализации туристского продукта (в том числе за неоказание или ненадлежащее оказание туристам услуг, входящих в туристский продукт, независимо от того, кем должны были оказываться или оказывались эти услуги).

   В рассматриваемом случае из невозможности туроператора предоставить туристский продукт определенного качества не следует согласие потребителя ни на изменение договора, ни на его расторжение. При этом возврат денежных средств не обеспечивает полного соблюдения гарантий, предусмотренных Законом РФ от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей», в связи с ненадлежащим исполнением обязательств исполнителем, поскольку ст.ст. 13, 28, 29 Закона предусмотрено, помимо права заявлять определенные требования (не ограниченные возвратом денежных средств, уплаченных по договору), но и требовать полного возмещения убытков, а также уплаты неустойки, что п. 3.5 Договора не учитывает.

   Формулировка «считается расторгнутым по соглашению сторон» предполагает, что в случае несогласия потребителя с предлагаемыми изменениями договор прекращается, что фактически лишает потребителя возможности предъявлять установленные требования, связанные с ненадлежащим исполнением договора.

   Ссылка общества на ч. 4 ст. 421 ГК РФ является несостоятельной, поскольку возможность сторон самостоятельно определять порядок изменения договора в рассматриваемом случае ограничена пунктом 1 статьи 16 Закона о защите прав потребителей, запрещающим ухудшение положения потребителя по сравнению с правилами, установленными законами или иными правовыми актами Российской Федерации.

   Таким образом, административный орган пришел к обоснованному выводу о противоречии условий п.3.5 договора действующему законодательству.

         В п. 3.10 договора указано, что в случае непредвиденного роста транспортных тарифов и (или) при введении новых или повышении действующих налогов и сборов, и (или) при изменении курсов иностранных валют по отношению к рублю РФ, недобора минимального состава участников тура (для группового и экскурсионного тура), введения новых или повышения действующих налогов, сборов и других обязательных платежей, в том числе при наступлении указанных обстоятельств после полной оплаты Туристом Договора (стоимости тура) - производится перерасчет стоимости туристского продукта с доплатой Туристом разницы в цене. Турист, не согласившийся с изменением цены договора вправе отказаться от Договора при условии оплаты Агентству фактически понесенных им расходов по исполнению договора.

   Цена туристского продукта в рублях является условием договора о реализации туристского продукта (ст. 10 Федерального закона от 24.11.1996 № 132-ФЗ «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации», п. 13 «Правил оказания услуг по реализации туристского продукта», утвержденных Постановлением Правительства РФ от 18.07.2007 № 452).

   В силу ст. 310 Гражданского кодекса РФ односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

    Ст. 10 Федерального закона от 24.11.1996 № 132-ФЗ «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации» предусмотрено, что каждая из сторон вправе потребовать изменения или расторжения договора о реализации туристского продукта в связи с существенным изменением обстоятельств, из которых исходили стороны при заключении договора. К существенным изменениям обстоятельств относятся: -ухудшение условий путешествия, указанных в договоре; -изменение сроков совершения путешествия; -непредвиденный рост транспортных тарифов; -невозможность совершения туристом поездки по независящим от него обстоятельствам (болезнь туриста, отказ в выдаче визы и другие обстоятельства).

         Таким образом, не все из перечисленных в п. 3.10 Договора обстоятельств могут быть признаны существенными (исходя из перечня, установленного ст. 10 Федерального закона от 24.11.1996 № 132-ФЗ «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации»); право сторон требовать изменения договора не является тождественным праву одностороннего изменения обязательств.

    При недостижении согласия сторон относительно изменения договора договор может быть изменен (расторгнут) исключительно судом в порядке ст. 451 ГК РФ.

    При этом в рассматриваемом случае из буквального значения условия не следует, что перерасчет осуществляется при условии изменения договора в порядке, установленном п. 6.7. Договора, следовательно, ссылка общества на данный пункт является несостоятельной.

    Исходя из данного условия следует, что турист либо соглашается с перерасчетом и производит доплату, либо отказывается от исполнения договора при условии оплаты агентству фактически понесенных им расходов. Таким образом, право туриста как стороны договора отказаться от изменения договора  данным условием ущемляется.

    При рассмотрении данного пункта договора во взаимосвязи с п. 6.7 Договора, п. 3.10 противоречит не только приведенным выше нормам законодательства, но и данному пункту, что также обусловливает необходимость приведения его в соответствие с законодательством, а также с теми условиями договора, которые соответствуют обязательным требованиям.

    Из п. 6.4 договора следует, что в случае изменения или расторжения договора и (или) отказа Туриста от исполнения договора и (или) отказа Туриста от подтвержденного туристского продукта и (или) отмены поручения Туристом, Турист обязан возместить Агентству расходы, понесенные Агентством при исполнении договора. Под расходами Агентства в данном случае понимаются фактически понесенные Агентством расходы, направленные на исполнение поручения Туриста, в том числе денежные средства, переданные Агентством Туроператору и иным лицам до момента получения от Туриста письменного извещения об изменении или расторжении договора и (или) отказе Туриста от исполнения договора и (или) отказе Туриста от подтвержденного туристского продукта и (или) отмене поручения Туристом).

     Указанное условие ущемляет права потребителя, поскольку не учитывает, что отказ потребителя от исполнения договора, который возможен при условии возмещения исполнителю фактически понесенных расходов, осуществляется не только в порядке ст. 32 Закона РФ от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей».

    Между тем, Законом РФ от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей» предусмотрено право потребителя на отказ от исполнения договора в случае ненадлежащего исполнения обязательств исполнителем (ст. ст. 28, 29), при этом в данном случае при отказе от исполнения договора о выполнении работы (оказании услуги) исполнитель не только не вправе требовать возмещения своих затрат, произведенных в процессе выполнения работы (оказания услуги), а также платы за выполненную работу (оказанную услугу), за исключением случая, если потребитель принял выполненную работу (оказанную услугу), но и обязан возместить потребителю убытки в полном объеме.

   Согласно ст. 32 Закона РФ от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей» потребитель вправе отказаться от исполнения договора о выполнении работ (оказании услуг) в любое время при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов, связанных с исполнением обязательств по данному договору.

   Объем денежных средств, переданных (перечисленных) туроператору (иным лицам) не может быть заранее отождествлён с объемом фактически понесенных исполнителем  расходов,   поскольку  фактически  понесенные  расходы  должны устанавливаться индивидуально, во взаимосвязи с объемом реально исполненных перед потребителем обязательств - совершенных действий в рамках исполнения договора о реализации турпродукта, оказанием конкретных видов услуг, входящих в турпродукт.

   Возможность сторон самостоятельно определять условия договора ограничена пунктом 1 статьи 16 Закона о защите прав потребителей, запрещающим ухудшение положения потребителя по сравнению с правилами, установленными законами или иными правовыми актами Российской Федерации. Подпись потребителя в договоре не лишает возможности признания данного условия ущемляющим права потребителя.

   Если денежные средства, перечисленные Туроператору и иным лицам для целей оказания услуг, признать фактически понесенными расходами (как это следует из п. 6.4 Договора), туристу, фактически не приступившему к потреблению основных услуг турпродукта, перечисленная сумма возврату не подлежит в полном объеме.

   Исходя из п. 6.4 Договора, денежные средства, переданные агентством туроператору и иным лицам до момента получения от туриста письменного извещения, признаются фактически понесенными расходами уже по факту их перечисления, вне зависимости от затраты данных средств на исполнение договора с туристом.

   В п. 7.6 предусмотрено, что в случае недостижения соглашения в результате переговоров, спор разрешается в суде по месту нахождения агентства (договорная подсудность).

  Данное условие противоречит ст. 17 Закона РФ от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей», согласно которой защита прав потребителей осуществляется судом. Иски о защите прав потребителей могут быть предъявлены по выбору истца в суд по месту: 1) нахождения организации, а если ответчиком является индивидуальный предприниматель, - его жительства; 2) жительства или пребывания истца; 3) заключения или исполнения договора. Если иск к организации вытекает из деятельности ее филиала или представительства, он может быть предъявлен в суд по месту нахождения ее филиала или представительства. Таким образом, ст. 17 Закона РФ от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей» предусмотрено право на непосредственно судебную защиту прав потребителей (необходимость обязательного соблюдения досудебного порядка урегулирования спора может быть предусмотрена законом), а также право на самостоятельный выбор потребителем подсудности.

   Возможность сторон самостоятельно определять условия договора в рассматриваемом случае ограничена п. 1 ст.16 Закона о защите прав потребителей, запрещающим ухудшение положения потребителя по сравнению с правилами, установленными законами или иными правовыми актами Российской Федерации. Указанное условие противоречит Закону, следовательно, ущемляет права потребителя.

         В п. 7.7 договора предусмотрено, что Туроператор и Агентство не несут ответственности перед Туристом за понесенные убытки и иные негативные последствия возникшие:  вследствие недостоверности, недостаточности и (или) несвоевременности предоставления Туристом сведений и документов, необходимых для исполнения Договора;  в случае если Турист не сможет воспользоваться Туристским продуктом или отельными услугами по причине действий российской и зарубежной таможенных служб, российского и зарубежного пограничного контроля, российских или зарубежных иммиграционных служб, либо действий иных официальных органов или властей России или зарубежных стран;  вследствие отсутствия у Заказчика необходимых документов (заграничных паспортов, разрешений, согласований, виз);  вследствие отмены или изменения времени отправления авиарейсов и поездов;  вследствие ограничения права Туриста на выезд из РФ компетентными органами;  вследствие утери, утраты, кражи личного багажа, ценностей и документов Туриста в период поездки;  в случае если вследствие отсутствия надлежащих документов или нарушения правил поведения в общественных местах,