Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.06.2009 по делу n А63-11114/07-С4-37. Постановление суда апелляционной инстанции: Изменить решение суда в части и принять новый с/а

ШЕСТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Именем Российской Федерации

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Ессентуки                                                                                   Дело № А63-11114/07-С4-37

18 июня 2009 г.                                                                               Вх.16АП-1764/07(2)

(резолютивная часть постановления объявлена 15.06.2009, полный текст изготовлен 18.06.2009).

председательствующего судьи: Фриева А.Л.

судей: Белова Д.А., Цигельникова И.А.,

при ведении протокола секретарём судебного заседания Амироковой Я.Х.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Управления ФНС России по Ставропольскому краю  на решение Арбитражного суда Ставропольского края от 10.02.2009г. по делу №А63-11114/2007-С4-37 по заявлению ОАО «МРСК Северного Кавказа» к Управлению Федеральной налоговой службы России по Ставропольскому краю о признании недействительным решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения (судья Костюков Д.Ю.)

при участии в судебном заседании:

от Управления ФНС России по Ставропольскому краю: Николаева Г.В.- по доверенности от 26.01.2009 г., Антонов С.А. – по доверенности от 26.01.2009 г., Селигененко С.Г. – по доверенности от 12.05.2009 г.,

от ОАО «МРСК Северного Кавказа»: Ахметов З.В. – по доверенности от 16.12.2008 г., Мирзоев Ю.С. – по доверенности от 01.04.2009 г.

УСТАНОВИЛ:

Открытое  акционерное общество «Ставропольэнерго» обратилось в Арбитражный суд Ставропольского края с заявлением о признании недействительным решения Управления Федеральной налоговой службы России по Ставропольскому краю от № 12-48/010006 от 19.07.2007 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения. Определением суда от 18.04.2008 в порядке статьи 48 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судом первой инстанции произведена замена ОАО «Ставропольэнерго» на ОАО «Межрегиональная распределительная сетевая компания Северного Кавказа» в связи с реорганизацией ОАО «Ставропольэнерго» в форме присоединения.

Арбитражным судом Ставропольского края 10.02.2009 принято решение по делу № А63-11114/2007-С4-37 о частичном удовлетворении заявленных требований ОАО «МРСК Северного Кавказа» и признании частично недействительным решения Управления ФНС России по Ставропольскому краю от 19.07.2007 № 12-48/010006 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения. Суд признал несоответствующим Налоговому кодексу Российской Федерации и недействительным решение УФНС России по Ставропольскому краю в части привлечения общества к налоговой ответственности в виде штрафа по пункту 1 статьи 126 Налогового кодекса Российской Федерации в сумме 3 351 650 рублей, начисления пеней за несвоевременную уплату налога на прибыль в бюджет субъекта РФ в сумме 10 401 957 руб., начисления пеней за несвоевременную уплату налога на добавленную стоимость в сумме 53 699 546 руб. 82 коп., начисления налога на прибыль в бюджет субъекта РФ в сумме 23 073 166 руб. 57 коп., начисления налога на прибыль  в федеральный бюджет в сумме 7 691 055 руб. 49 коп., начисления налога на добавленную стоимость в сумме 105 589 430 руб. В остальной части заявления обществу отказано.

Решение суда мотивировано тем, что налоговый орган в нарушении норм Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не представил доказательств  соответствия оспариваемого решения Налоговому Кодексу Российской Федерации в части привлечения к налоговой ответственности в виде штрафа по пункту 1 статьи 126 Налогового Кодекса Российской Федерации в сумме 3351650 рублей; начисления пеней за несвоевременную уплату налога на прибыль в бюджет субъекта РФ в сумме 10401957рублей; начисления пеней за несвоевременную уплату налога на добавленную стоимость в сумме 53699546,82 рублей; начисления налога на прибыль в бюджет субъекта РФ в сумме 23073166,57 рублей; начисления налога на прибыль в федеральный бюджет в сумме 7691055,49 рублей; начисления налога на добавленную стоимость в сумме 105589430 рублей. В остальной части суд признал доводы ОАО «МРСК Северного Кавказа» необоснованными, в связи с чем отказал в удовлетворении данных требований.

Не согласившись с принятым решением суда, Управление ФНС России по Ставропольскому краю обратилось с апелляционной жалобой, в которой просил решение Арбитражного суда Ставропольского края от 10.02.2009 по делу № А63-11114/2007-С4-37 в части отмены решения УФНС России по Ставропольскому краю от 19.07.2007 № 12-48/010006 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе ОАО «МРСК Северного Кавказа» в заявленных требованиях.

В обоснование апелляционной жалобы заинтересованное лицо указывает, что суд первой инстанции в нарушении  статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не дал оценку: 1) следующим документам первичного бухгалтерского учета: договору на поставку электрической энергии и мощности на свободном рынке № 117 от 25.09.2003г. с учетом дополнительного соглашения от 25.09.2003г.; агентскому договору № 3 между ЗАО «Оренбургсельэнерго» и ОАО «Энергосбытовая Компания «Восток»; счету – требованию от 18.01.2004г. №13-01; Акту приема – передачи электрической энергии и мощности по договору №117 от 25.09.2003г. без номера от 31.12.2003г.; отчету № 8 от 24.11.2003г.; отчету №11 от 24.01.2004г.; книгам продаж общества; не представленным Обществом счетам – фактурам, подтверждающим правомерность применения вычетов по ранее учитываемым авансам; 2) факту отсутствия оплаты поставщику товаров.

Заинтересованное лицо также указывает на неправомерность вывода Арбитражного суда Ставропольского края о том, что в приложении № 2 к Решению от 19.07.2007 №12-48/010006 указано всего 14 счетов фактур; суд неправомерно сделал ссылку на вступившие в законную силу решение Арбитражного суда Ставропольского края от 20.02.2006 по делу №А63-24748/2005-С4, А63 -196/2006-С4, так как Управление ФНС России по Ставропольскому краю не было участником данного дела.

В судебном заседании представители Управления ФНС России по Ставропольскому краю подержали вышеизложенные доводы. Кроме того, представителем Управления ФНС России по Ставропольскому краю в письменных пояснениях по делу и пояснениях к апелляционной жалобе были представлены договор на поставку электрической энергии и мощности №117 от 25.09.2003г., заключенный между ЗАО «Оренбургсельэнерго» и ОАО  «Ставропольэнерго», который не соответствует требованиям Гражданского Кодекса Российской Федерации, что в силу статьи 168 Гражданского Кодекса Российской Федерации влечет его ничтожность; заключение договора на поставку электрической энергии и мощности №117 от 25.09.2003г. является в силу пункта 1 статьи 170 ГК РФ мнимой сделкой; повторная выездная налоговая проверка Общества назначена и проведена на основании обязательного для исполнения поручения следователя ОВД СО по СК СУ ФСБ России в рамках процессуальных полномочий, установленных подпунктом 6 части 2 статьи 38 Уголовно- процессуального кодекса Российской Федерации и частью 4 статьи 21 Уголовно – процессуального кодекса Российской Федерации; решение (постановление) Конституционного суда Российской Федерации, приравнены к нормативным актам по времени и по кругу лиц, обратной силы не имеют и действуют непосредственно с момента принятия; суд первой инстанции в нарушении статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  не привлек по своей инициативе Федеральную налоговую службу России, в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований, что является безусловным основанием для отмены судебного решения.

ОАО «МРСК Северного Кавказа» представило отзыв и дополнение к отзыву на апелляционную жалобу, в которых просит арбитражный суд апелляционной инстанции проверить законность и обоснованность решения Арбитражного суда Ставропольского края от 10.02.2009г. по делу № А63-11114/2007-С4-37 полностью; решение  Арбитражного суда Ставропольского края от 10.02.2009г. по делу № А63-11114/2007-С4-37 в части  признания недействительным решения Управления ФНС России по Ставропольскому краю от 19.07.2007 №12-48/010006 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения оставить без изменения, а апелляционную жалобу Управления ФНС России по Ставропольскому краю без удовлетворения; решение суда первой инстанции в части отказа в удовлетворении требований Общества отменить и принять по делу новый судебный акт, которым признать недействительным полностью решение Управления ФНС России  по Ставропольскому краю от 19.07.2007 №12-48/010006 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

В обоснование своей позиции заявитель указывает, что доводы, приведенные в апелляционной жалобе, пояснениях к апелляционной жалобе и письменных пояснениях по делу Управлением ФНС России по Ставропольскому краю являются необоснованными, противоречат материалам дела и действующему законодательству.

Кроме того, обществом указывается, что решение Управления ФНС России по Ставропольскому краю от 19.07.2007 №12-48/010006 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения недействительно полностью, так как  вынесено по результатам повторной выездной налоговой проверки Общества, которая не могла быть  назначена, так как спор между налогоплательщиком и налоговым органом, проводившим первоначальную выездную налоговую проверку, был разрешен судом. В судебном заседании представители ОАО «МРСК Северного Кавказа» подержали вышеизложенные доводы.

Дело рассматривается по правилам главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в пределах, установленных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.  В связи с заявлением общества о проверке судебного акта в полном объеме, законность и обоснованность решения Арбитражного суда Ставропольского края от 10.02.2009г. по делу № А63-11114/2007-С4-37 проверяется полностью.

Изучив материалы дела, оценив доводы жалобы, отзыва и дополнения к отзыву на апелляционную жалобу, выслушав представителей заинтересованного лица и заявителя, и проверив законность обжалуемого судебного акта в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу, что решение Арбитражного суда Ставропольского края от 10.02.2009г. по делу № А63-11114/2007-С4-37 необходимо изменить в части отказа в удовлетворении требований ОАО «МРСК Северного Кавказа» и принять по делу новый судебный акт, которым признать недействительным полностью решение Управления ФНС России  по Ставропольскому краю от 19.07.2007 №12-48/010006 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Как видно из материалов дела, Инспекцией ФНС России по городу Пятигорску Ставропольского края была проведена выездная налоговая проверка Общества по вопросам соблюдения законодательства о налогах и сборах Российской Федерации за 2003 год. По результатам проверки инспекцией вынесено решение от 22.12.2005г. № 04-13-08/90 о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения. Общество обжаловало указанное решение инспекции в Арбитражном суде Ставропольского края, и просило признать недействительным доначисления по налогу на добавленную стоимость, налогу на прибыль, налогу на доходы с физических лиц, налогу на имущество, соответствующих пеней и штрафных санкций. Решением Арбитражного суда Ставропольского края от 20.02.2006 по делу №А63-24748/2005-С4, А63 -196/2006-С4 заявленные требования удовлетворены частично. Данное решение суда вступило в законную силу.

Как следует из постановления о проведении повторной выездной налоговой проверки от 14.11.2006 № 168 повторная выездная налоговая проверка назначена на основании п. 10 ст. 89 Налогового кодекса РФ, в порядке контроля за деятельностью инспекции ФНС России по г. Пятигорску Ставропольского края по вопросам соблюдения законодательства о налогах и сборах Российской Федерации (по налогу на прибыль, налогу на добавленную стоимость) за период с 01.01.2003 по 31.12.2003. По итогам проверки составлен акт от 26.02.2007 № 12-47/6. Согласно акту повторной выездной налоговой проверки №12-47/6 от 26.02.2007г. проверка начата 17 ноября 2006 года с момента ознакомления управляющего директора ОАО «Ставропольэнерго» Зубчевского А.И. с постановлением о проведение повторной выездной налоговой проверки.

Таким образом, на момент проведения повторной выездной налоговой проверки был вынесен судебный акт, принятый по спору между действующим от имени государства налоговым органом и налогоплательщиком, который не опровергнут в установленном процессуальным законом порядке.

По итогам рассмотрения акта проверки, результатов проведения дополнительных мероприятий налогового контроля и с учетов представленных возражений общества и.о. руководителя Управления принято решение № 12-48/010006 19.07.2007 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

В установленном порядке обществом подана апелляционная жалоба в Федеральную налоговую службу.

Решением Федеральной налоговой службы № 08-2-05/413 от 18.02.2008 решение УФНС России по Ставропольскому краю № 12-48/010006 от 19.07.2007 утверждено и признано вступившим в законную силу.

Решением Управления обществу назначены штрафные санкции за непредставление документов на основании пункта 1 статьи 126 Налогового кодекса РФ в сумме 3 352 350 руб., доначислены: налог на прибыль в сумме 47 378 665, 30 руб., в том числе 35 533 999,0 руб. в краевой бюджет и 11 844 666,3 руб. в федеральный бюджет, налог на добавленную стоимость в сумме 105 589 430 руб.; пени в размере 12 930 976,92 руб. за несвоевременное перечисление налога на прибыль в краевой бюджет, пени в размере 214 652,41 руб. за несвоевременное перечисление налога на прибыль в федеральный бюджет, пени за несвоевременное перечисление НДС в сумме 53 699 546,82 рублей.

В решении Управлением зафиксировано завышение обществом расходов на приобретение электроэнергии (мощности) у ЗАО «Оренбургсельэнерго» в октябре и декабре 2003 года на общую сумму 128 184 257,55 руб.  Судом  установлено, что суд первой инстанции обосновано  признал решение Управления в этой части незаконным в виду следующего.

Как следует из материалов повторной выездной налоговой проверки между ОАО «Ставропольэнерго» и ЗАО «Оренбургсельэнерго» заключен договор на поставку электрической энергии и мощности № 117 от 25.09.2003г. В соответствии с условиями данного договора субъект ФОРЭМ -  ЗАО  «Оренбургсельэнерго» (Энергоснабжающая