Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.02.2015 по делу n А61-1699/2014. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый судебный акт

незаконного оборота у Бабаева А.М., управлявшим автомашиной марки «Вольво» с государственным номером В 404 ММ 15 рег. с полуприцепом с государственным номером АА 4040 15 рег. и передачи на ответственное хранение спиртосодержащей жидкости в количестве 40 600 литров ООО «Авиор» ;

- заявление генерального директора общества Кайтукова О.К. от 01.04.2014 на имя управления о необходимости перекачки жидкости с характерным запахом спирта в емкость хранилища общества и направлении представителя;

- ответ управления от 04.04.2014 о недопустимости слива жидкости, арестованной в соответствии с протоколом ареста товаров и иных вещей от 06.03.2014 №07-14/147-3 в какие-либо иные емкости. В письме сообщалось о запланированном управлением совместно с ФГУП «Росспиртпром» вывозе указанного этилового спирта с территории общества.

Вместе с тем, из материалов дела усматривается, что обнаруженный на территории общества этиловый спирт в количестве 4090 дал передан обществу на ответственное хранение сотрудниками полиции 17.11.2013. Этиловый спирт в количестве 4060 дал был обнаружен и передан обществу в емкости на автомашине марки «Вольво» с государственным номером В 404 ММ 15 рег. с полуприцепом с государственным номером АА 4040 15 рег. Расхождение в количестве этилового спирта в данном случае не имеет решающего значения, поскольку доказательства определения количества жидкости при его передаче на ответственное хранение специальными измерительными приборами не представлены в материалы дела (приемка этилового спирта, прибывшего в цистерне, не произведена путем замера количества спирта пропуском его через мерники). Указанная жидкость в феврале 2014 из-за течи из вышеуказанной емкости по указанию директора общества Кайтукова О.К. была перелита в количестве 2290 дал. в емкости сливного отделения и в емкость, установленной на прицепе марки SCHMITZ с регистрационным номером АК 3333 64 регион в количестве 1800 дал. При проведении осмотра 06.03.2014 жидкость находящаяся на ответственном хранении у общества была обнаружена должностными лицами управления. При даче объяснения сотрудникам управления генеральный директор Кайтуков О.К. в подтверждения указанного факта сослался на накладную от 17.11.2013, согласно которой обществу передана указанная жидкость от сотрудника полиции Кабисова А.Н. на ответственное хранение. Кроме того, перелив из одной цистерны в другую подтвердил водитель Елканов Э.В. В соответствии с актами от 07.04.2014, от 19.05.2014, 20.05.2014 и доверенностью от 11.03.2014 312, выданной ФГУП «Росспиртпром» Божко М.В. указанная жидкость первоначально 07.04.2014 в присутствии сотрудника полиции Алхазова А.С. перелита из емкости, установленной на автоприцепе марки SCHMITZ с регистрационным номером АК 3333 64 регион и со сливного отделения в емкости №13 спиртохранилища общества, а в период с 19 по 20 мая 2014 года передана сотрудником полиции Кабисовым И.А. уполномоченному представителю ФГУП «Росспиртпром» Божко М.В.

Таким образом, суд первой инстанции сделал вывод, что факт производства и оборота этилового спирта без соответствующей лицензии не нашел своего подтверждения.

Наряду с этим, суд первой инстанции указал, что из протокола осмотра следует, что на территории общества обнаружено оборудование, предназначенное для производства и оборота этилового спирта, в том числе 14 горизонтальных емкостей по 5,0 дал. каждая, находящиеся в спиртохранилище порожние; все мерники в спиртоотпускном отделении пустые; мерники в сливном отделении пустые, в сливном отделении в 4 емкостях вместимостью 1,5 дал каждая обнаружен остаток прозрачной жидкости с характерным запахом этилового спирта в количестве 2290 дал.; в бродильном отделении в помещении №1 на дне передаточного чана в небольшом количестве имеется остаток непрозрачной массы желтого цвета, чаны с номера 13 по номер 9 полные и имеют остаток зерновой массы желтого цвета; в бродильном отделении в помещении №2 в емкостях с номерами 1 -4 для разваривания сырья имеется остаток зерновой массы желтого цвета, в чанах с номерами 7,8,13,16 имеется непрозрачная масса темного цвета со скисшим запахом; по БРУ №1 признаки производства этилового спирта отсутствуют, паровой коллектор холодный, водяной коллектор для подачи воды на колонны находится в положении «закрыто», в БРУ №2 видны следы монтажных работ, имеющаяся обвязка трубопроводами местами частично демонтирована, какие-либо признаки работы БРУ производительностью 6000 дал на момент осмотра отсутствуют; в варочном отделении аппараты находятся в нерабочем состоянии, не имеют стационарной обвязки; в дрожжевом отделении в первых 7 порожних вертикальных емкостях на стенках и дне имеются остатки светло-желтой массы; на территории установлены зерновые силоса и зерносушилка; в бардо-отпускном отделении установлены 6 емкостей вместимостью 50 куб.м. каждая для приема и отпуска жидкой барды; в отделении приемки зерна имеется остатки зерна кукурузы; в зерноскладе имеются остатки зерна кукурузы в количестве 50 тонн; на тентовом прицепе с регистрационным номером АК 3333 64 регион установлена емкость объемом 7200, состоящая из 3 отсеков, в двух из которых имеются остатки прозрачной жидкости с характерным запахом этилового спирта в количестве 1800 дал. Со слов директора общества Кайтукова О.К. остаток жидкости условный, полуприцеп арестован, на задней двери прицепа установлена пломба №0000986.

Суд первой инстанции установил, что не указано, какое технологическое оборудование осмотрено, его заводские номера и объем (дал), а также иные технические характеристики. Также отсутствуют ссылки на оснащенность основного технологического оборудования автоматическими средствами измерения и учета концентрации и объема безводного спирта в готовой продукции. Кроме того, ссылаясь на обнаружение остатков массы желтого цвета, имеющего скисший запах, административный орган при осмотре не произвел отборы образцов для направления их на исследование в ЭКЦ. В связи с чем не представляется возможным на день принятия решения установить, являются ли данные остатки продуктом переработки зерна при изготовлении этилового спирта. Об отсутствии какой-либо производственной деятельности свидетельствуют также обнаруженные управлением при осмотре территории и помещений общества порожние емкости и мерники, обнаруженный в неразогретом виде паровой коллектор, водяной коллектор, находящийся в положении «закрыто».

Кроме того, представленные управлением сведения о количестве потребленной энергии и газа в феврале 2014 года обществом не раскрывают содержание соответствующего критерия оценки, поскольку показатели без их анализа специалистом не могут с достоверностью определить, осуществляется ли нелегальное производство этилового спирта либо нет. Придя к такому выводу суд первой инстанции исходил из того, что протоколом осмотра установлено, что в БРУ №2 видны следы монтажных работ, имеющаяся обвязка трубопроводами местами частично демонтирована. Суд первой инстанции сделал вывод, что общество при проведении указанных работ потребляет электроэнергию и газ в количестве, необходимом для осуществления указанных работ.

Наряду с этим, одним из доводов управления об осуществлении производства этилового спирта является обнаружение в сливном отделении жидкости. Как установлено материалами дела, указанная жидкость находилась на ответственном хранении в обществе, а не была им произведена. Доказательств обратного управление не представило. Кроме того, из протокола осмотра следует, что на территории общества, где имеется зернохранилище, обнаружены остатки кукурузы в количестве 50 тон. Из представленных в материалы дела доказательств следует, что кукуруза на основании договора от 18.11.2013 №1 была сдана СПК «Туал» (поклажедатель) обществу (хранитель) для хранения.

Таким образом, управлением не представлены доказательства, подтверждающие факт принадлежности обществу как собственнику или владельцу осмотренного и арестованного этилового спирта, а также зерна кукурузы в количестве 50 тон.

Суд первой инстанции, пришел к выводу о том, что управлением не представлено достоверных, исчерпывающих и неопровержимых доказательств, подтверждающих, что общество осуществляло промышленное производство и оборот этилового спирта без соответствующей лицензии.

В ходе проведения проверки управлением не установлено факта изготовления ответчиком этилового спирта и алкогольной продукции, поэтому суд первой инстанции указал, что дополнительное наказание в виде конфискации в данном случае применено быть не может.

Поскольку по делу не установлено, что вещи, явившиеся орудием совершения или предметом административного правонарушения и изъятые в рамках принятия мер обеспечения производства по делу об административном правонарушении, изъяты из оборота или находились в незаконном обороте, то суд первой инстанции сделал вывод о необходимости возвратить обществу арестованное технологическое оборудование и зерно кукурузы.

Вместе с тем суд первой инстанции не в полной мере учел то, что в ходе проведения 06.03.2014 г. сотрудниками МРУ Росалкогольрегулирования по СКФО мероприятий направленных на обнаружение, выявление и пресечение фактов нелегального производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, основании приказа № 112 от 11.02.2014 г. МРУ Росалкогольрегулирования по СКФО «О проведении Сотрудниками МРУ Росалкогольрегулирования по СКФО наблюдения за состоянием деятельности предприятий, располагающих производственными площадями и технологическим оборудованием для производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции при отсутствии соответствующих лицензий» были зафиксированы факты производственной деятельности на территории расположенной по адресу: Республика Северная Осетия - Алания, Ардонский район, с. Мичурино, ул. Комсомольская, 43, принадлежащей ООО «Авиор» (ИНН 1515919534). Вблизи завода чувствовался запах барды - отходов спиртового производства, на территории завода был виден процесс работы котельной, осуществлялась подача пара на бродильное отделение, на территории видны клубы пара.

Согласно государственному сводному реестру выданных, приостановленных и аннулированных лицензий на производство, хранение и оптовую реализацию этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции ООО «Авиор» (ИНН 1515919534) действующих лицензий не имеет.

По данному факту в отношении ООО «Авиор» (ИНН 1515919534) 06.03.2014 г. возбуждено дело об административном правонарушении предусмотренном ч. 3 ст. 14.17 КоАП РФ, предусматривающей ответственность за производство или оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без соответствующей лицензии.

В рамках возбужденного дела об административном правонарушении на территории принадлежащей ООО «Авиор», по адресу: Северная Осетия-Алания, Ардонский   район,   с.   Мичурино,   ул.   Комсомольская,   43   проведён   осмотр принадлежащих юридическому лицу помещений, территорий и находящихся там вещей и документов.

В ходе осмотра было установлено, что в сливном отделении на двух уровнях установлены: на первом уровне 4 вертикальных емкости вместимостью 1,5 тыс. дал каждая; на втором уровне 4 мерника: один мерник на 75 дал.; второй мерник на 250 дал.; третий мерник на 1000 дал, предназначенные для спирта; четвертый мерник на 75 дал предназначен для эфиров. На момент осмотра мерники в сливном отделении пустые. Указанные выше ёмкости имеют остаток прозрачной жидкости с характерным запахом этилового спирта общем колесите 2290 дал.

Бродильное отделение состоит из двух помещений. В одном помещении установлено 14 вертикальных емкостей объёмом 150 куб. м. каждая. Ёмкости стационарно обвязаны. Для удобства пронумерованы от входа слева на право с номера 1 по номер 13. Четырнадцатый чан расположенный на противоположной стороне от входа является передаточным. Емкости с номера 1 по номер 7 порожние, далее передаточный чан порожний на дне в небольшом количестве имеется остатки непрозрачной массы желтого цвета. Чаны с номера 13 по номер 9 полные, имеют остаток зерновой массы желтого цвета. В помещение № 2 установлены ёмкости в количестве 24 шт. объёмом 150 куб. м. обвязаны между собой. Ёмкости пронумерованы от входа с номера 1 по номер 24. Первая ёмкость используется как ГДФО (ёмкость для разваривания сырья), на момент осмотра емкости под № 1,2,3,4, полные имеется остаток зерновой массы желтого цвета. В чанах 7, 8, 13,16 на момент осмотра имеется непрозрачная масса темного цвета, имеет скисший запах.

В дрожжевом отделении установлены 7 вертикальных емкостей объёмом 13 куб. м. каждая, обвязаны между собой и готовы к использованию. Здесь же установлены 7 ёмкостей по 20 куб. м. каждая, пронумерованы слева на право по порядку с номера 1 по номер 14. На момент осмотра порожние, в первых 7 на стенках и дне имеются остатки светло-желтой массы.

Справа от КПП в 100 метрах, перед производственным корпусом установлены соответственно, отделение приемки зерна, зерносушка, элеватор. Отделение приёмки зерна имеет остатки зерна кукурузы.

С обратной стороны административного здания расположено крытое помещение ангарного типа, зерносклад. В котором на момент осмотра обнаружены остатки зерна кукурузы в количестве примерно 50 тон, кукуруза насыпью находиться вдоль стены слева. Примерно в 20 метрах от входа стоит тентовый прицеп «SCHMITZ», с регистрационным номером АК 3333 64 регион, в котором на момент осмотра установлена ёмкость общим объёмом 7200, состоящая из 3-х отсеков, в двух из которых имеются остатки прозрачной жидкости с характерным запахом этилового спирта в количестве 1800 дал.

В ходе осмотра из сливного отделения (спиртоприемного) из ёмкостей содержащих остаток прозрачной жидкости с характерным запахом этилового спирта, из автоприцепа расположенном в зерноскладе отобран пробы и образцы прозрачной жидкости с характерным запахом этилового спирта (протокол о взятии проб и образцов № 07-14/147-2 от 06.03.2014 г.).

На основное технологическое оборудование использовавшееся для производства и оборота обнаруженной прозрачной жидкости с характерным запахом этилового спирта, наложен арест согласно протолку ареста № 07-14/147-3 от 06.03.2014 года.

11.03.2013 г. должностным лицом проводящим расследование назначена экспертиза на предмет установления природы происхождения и соответствия ГОСТу отобранных в рамках осмотра проб и образцов, производство которой поручено Базовому межрайонному отделу на Кавказских минеральных водах экспертно-криминалистического центра ГУ МВД России по Ставропольскому краю (адрес нахождения: 357500, Ставропольский край, г. Пятигорск, ул. Дунаевского 3).

Согласно выводам по заключению эксперта № 471 от 31.03.2014 г. следует, что представленные на исследование жидкости в двенадцати стеклянных бутылках, вместимостью по 0,5 л. каждая, являются этиловым спиртом. Данный этиловый спирт по крепости, органолептическим показателям и качеству соответствует требованию ГОСТ Р 51652-2000 «Спирт этиловый ректификованный. Технические