Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.02.2015 по делу n А61-1736/2014. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ШЕСТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Ессентуки                                                                                              Дело №А61-1736/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 26 января 2015 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 02 февраля 2015 года.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Цигельникова И.А., судей: Афанасьевой Л.В., Параскевовой С.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания

Шрамко А.П.,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда по адресу: Ставропольский край, г. Ессентуки, ул. Вокзальная, 2,

апелляционную жалобу открытого акционерного общества энергетики и электрификации «Севкавказэнерго» на решение Арбитражного суда Республики Северная Осетия-Алания от 21.10.2014 по делу №А61-1736/2014 (судья Коптева М.Б.)

по заявлению открытого акционерного общества энергетики и электрификации «Севкавказэнерго» (ОГРН 1021500580090, ИНН 1502002701)

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России по г. Владикавказу

РСО-Алания,

третьи лица - ООО «Просвет», ВМУП «Владикавказэнерго» в лице конкурсного управляющего Габуева И.С., ОАО «Турбохолод»

о признании незаконным решения от 07.03.2014 № 11,

при участии в судебном заседании:

от открытого акционерного общества энергетики и электрификации «Севкавказэнерго» - представитель Мирзоев Ю.С. по доверенности от 12.01.2015 №09;

от Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России по г. Владикавказу

РСО-Алания – представитель Суанова Л.Э. по доверенности от 02.06.2014 №04-14/06480,  представитель Хамицаева Л.Я. по доверенности от 23.06.2014 №03/07383, представитель Санакоева Ф.И. по доверенности от 23.06.2014 №03/07385, представитель Бугаенко В.В. по доверенности от 24.06.2014 №04-14/07454,

в отсутствие иных лиц участвующих в деле,

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество энергетики и электрификации «Севкавказэнерго» (далее - Общество) обратилось в Арбитражный суд РСО-Алания с заявлением о признании незаконным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России по г. Владикавказу (далее – Инспекция) от 07.03.2014 №11 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Решением суда от 21.10.2014 в удовлетворении требований Общества отказано.

Общество обжаловало решение суда в апелляционном порядке.

В апелляционной жалобе Общество просит отменить решение суда, принять по делу новый судебный акт о признании незаконным решения Инспекции от 07.03.2014 №11.

В отзыве на апелляционную жалобу Инспекция возражает по существу доводов изложенных в апелляционной жалобе, просит решение суда по настоящему делу оставить без изменения.

Определением от 22.12.2014 рассмотрение настоящего дела откладывалось в целях сопоставления доводов апелляционной жалобы Общества, а также для предоставления сторонам, участвующим в деле возможности участия в судебном заседании для дачи пояснений суду по возникшим спорным вопросам.

В судебном заседании представитель Общества поддержал позицию, изложенную в апелляционной жалобе, возразил по существу доводов изложенных в отзыве Инспекции.

Представители Инспекции возразили по существу доводов апелляционной жалобы, поддержали позицию, изложенную в отзыве на апелляционную жалобу.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие представителей ООО «Просвет», ВМУП «Владикавказэнерго» в лице конкурсного управляющего Габуева И.С., ОАО «Турбохолод».

Арбитражный суд апелляционной инстанции,  изучив материалы дела, заслушав пояснения представителей Общества и Инспекции, считает, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению.

Из материалов дела следует, что Инспекцией, на основании решения от 05.09.2012 №57 проведена выездная налоговая проверка Общества по вопросам соблюдения налогового законодательства об уплате ряда налогов, в том числе налога на добавленную стоимость (далее – НДС) и налога на прибыль за период c 01.01.2010 по 31.12.2011.

По итогам проверки проверяющими составлен акт выездной налоговой проверки от 25.10.2013 №86, в котором сделаны выводы о нарушении Обществом порядка исчисления и уплаты налогов, а также уменьшены убытки на сумму 332714002р, установлена неуплата обществом НДС в размере 34529863р. По итогам рассмотрения акта выездной налоговой проверки от 25.10.2013 №86 и возражений на акт от 25.11.2013, решением Инспекции от 07.03.2014 №11 Общество привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной п. 1 статьи 122 НК РФ, в виде штрафа на сумму 3867191р, начислены пени за неуплату НДС в сумме 6059930р, сумма по акту выездной проверки составила 44456984р.

Решением Управления ФНС России по Республике Северная Осетия-Алания от 06.05.2014 №25 решение Инспекции оставлено без изменения, апелляционная жалоба Общества - без удовлетворения.

Посчитав решение Инспекции о привлечении к налоговой ответственности незаконным, Общество, в порядке статей 137 и 138 НК РФ обратилось с настоящим заявлением в арбитражный суд.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявленных требований  изложенным в п.1.1. и п.3.1. искового заявления «занижение доходов от реализации в сумме 74736552р за 2011год» и «занижение налогооблагаемой базы за  3 кв. 2011 год на сумму 74736552 р (НДС 13452579р) установил следующее.

Согласно представленным Обществом декларациям за проверяемый период по налогу на прибыль и НДС установлено, что Обществом в нарушение статей 153-158, 249, 271 НК РФ выручка по отпуску электрической энергии по категории «частный сектор» по г. Владикавказ по контрагенту ВМУП «Владикавказэнерго» за 3 кв. 2011г. необоснованно занижена на 74736552р (НДС 13452579р), в результате проведенных корректировок количества отпущенной электроэнергии в счетах-фактурах от 30.11.2011 и получена необоснованная налоговая выгода за счет разницы в тарифах.

В соответствии с пунктом 136 «Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики» № 530, оплата потребленной электрической энергии, предоставленных услуг по передаче электрической энергии, а также оплата потерь электрической энергии в электрических сетях осуществляется на основании данных, полученных с помощью приборов учета и (или) расчетного способа в соответствии с правилами коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках электрической энергии, утверждаемым федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики в сфере топливно-энергетического комплекса, и настоящим разделом. Данные положения применяются в отношении граждан-потребителей, если иное не установлено жилищным законодательством Российской Федерации.

Согласно п. 4 ст. 9 Федерального Закона «О бухгалтерском учете» от 21.11.1996 №129-ФЗ «первичный учетный документ должен быть составлен в момент совершения операции, а если это не представляется возможным - непосредственно после ее окончания».

Обществом в качестве основания для уменьшения выручки представлены Инспекции исправленные 30.11.2011 счета-фактуры на поставку электроэнергии (продавец - Общество, покупатель - «частный сектор» г. Владикавказ»), согласно которым количество поставленной электроэнергии уменьшено на 32906391 кВт/ч., выручка уменьшена на 88189129р (с НДС). По дополнительному листу № 4 к книге продаж от 30.11.2011 за 3 кв. 2011 г. проведена корректировка выручки по категории «частный сектор» по г. Владикавказ в сторону уменьшения на 74736552р (без НДС) (т.5 л.д.204).

По представленным счетам-фактурам за период июль - сентябрь 2011г.  Инспекцией установлено, что сумма НДС за указанный период после внесения изменений уменьшена на 9151715р. Данный факт подтверждается счет - фактурами (№№57525 от 31.07.2011, 57580 и 63595от 31.08.2011, 63604 и 69423 от 30.09.2011, 75228 от 31.10.2011).

Проверкой установлено, что по дополнительному листу №4 к книге продаж за 3 кв. 2011г. сумма продаж, включая НДС до уменьшения, составляла 905477789р, НДС 138123730р, после внесения исправлений в счета-фактуры сумма продаж, включая НДС, составила 817288658р, НДС 124671151р.

Обществом первоначальная декларация уточнена 30.12.2011, где сумма реализации за 3 кв. 2011 г. отражена в сумме 704926885р, сумма НДС – 126886839р, сумма НДС, исчисленная к уплате в бюджет – 15359284р.

Обществом вторая декларация уточнена 17.01.2012, где сумма реализации за 3 кв. 2011г. отражена в сумме 630189075р, сумма НДС - 113434034р, сумма НДС, исчисленная к уплате в бюджет - 2491216р. Итого налоговые обязательства в результате указанных корректировок уменьшились на 12868068р.

В рамках выездной налоговой проверки оперуполномоченным УЭБ и ПК МВД по РСО-Алания, майором полиции Самовым Г.К. проведено обследование серверного помещения «Владикавказского энергосбытового отделения» Общества и изъяты копии файлов базы данных по бытовым потребителям проверяемого налогоплательщика (протокол от 23.07.2013г.). Однако, расшифровать указанные файлы не удалось из-за отказа ОАО «ЮМЭК» (письмо №01/01-1003 от 30.10.2013).

По лицевым счетам абонентов частного сектора не проведена корректировка полезного отпуска электроэнергии, что подтверждается письмом Общества к Инспекции от 17.07.2013 № 07-01/1300 о том, что в 2010 и 2011 г.г. полезный отпуск по частному сектору г. Владикавказ формировался на основании сведений, заявляемых сетевой организацией ВМУП «Владикавказэнерго» в письмах, ежемесячно направляемых в адрес Общества.

Согласно договорам между Обществом и потребителями электрической энергии, объем электрической энергии, фактически использованной покупателем, определяется на основании показаний приборов учета.

Из приведенных данных ежемесячного полезного отпуска электроэнергии населению г. Владикавказ, отраженные в отчете по форме 46 ЭЭ, ежемесячно представляемый в РСТ, за июль - сентябрь 2011г. составило 19162755 кВт*ч, тогда как среднемесячный объем полезного отпуска электроэнергии за тот же период 2010г. составлял 18048388 кВт*ч.

В 2010г. отпуск электроэнергии населению г. Владикавказ по актам об оказании услуг за июль - сентябрь месяцы составил 54145165КВт*ч. Приведенные показатели 2010г. соизмеримы с объемом электроэнергии, переданной населению в июле-сентябре 2011г. до внесения исправлений в счета-фактуры.

Среднемесячное потребление электроэнергии населением г. Владикавказ до внесения исправлений в счета фактуры составило 15332424 КВт*ч.

После внесенных исправлений в счета-фактуры по отпуску электроэнергии частному сектору г. Владикавказ, полезный отпуск электроэнергии, реализуемый населению г. Владикавказ за июль - сентябрь 2011г. составил всего 13090881 кВт/ч.

По мнению Инспекции, на основании приведенных данных ежемесячного полезного отпуска электроэнергии населению г. Владикавказ следует, что среднемесячный объем полезного отпуска электроэнергии в количестве 4363627 кВт*ч не мог обеспечить потребности населения города Владикавказ.

На неосновательность корректировок полезного отпуска в исправленных счетах-фактурах за июль-сентябрь 2011г. указывает также факт несоответствия данных, отраженных в актах об оказании услуг по передаче электроэнергии с данными счетов фактур за этот же период.

Исправленные счета-фактуры фактически не повлекли за собой ни уменьшения начислений по лицевым счетам покупателей по категории частный сектор, ни изменений в статистической отчетности по форме 46ЭЭ.

В соответствии с договором оказания услуг по передаче электроэнергии №46 от 18.08.2009, заключенного между Обществом и ВМУП «Владикавказэнерго», при исполнении обязательств, стороны обязаны не позднее 20 числа месяца, следующего за месяцем оказания услуг производить взаимную сверку финансовых расчетов путем составления акта сверки платежей по договору (пункт 3.1.2).

В нарушение условий договора Общество не представило документов с указанием, какая сумма принята, а какая оспаривается и по каким основаниям.

Суд первой инстанции с учетом данных ежемесячного полезного отпуска электроэнергии населению г. Владикавказа, отраженных в отчете формы 46 ЭЭ за июль-сентябрь 2011 года, договора от 18.08.2009 №46 и имеющихся в материалах дела документах пришел к обоснованному выводу о создании Обществом условий, направленных на получение необоснованной налоговой выгоды.

По требованиям Общества, изложенным в п.1.2. и п.3.2. заявления «занижение внереализационных доходов в сумме 105942054р за 2011г.» и «занижение налогооблагаемой базы за 2011г. на сумму – 105942054р (НДС – 19069569р)» судом первой инстанции установлено следующее.

Налоговой проверкой установлено занижение Обществом суммы внереализационных доходов в 4 квартале 2011г. обществом 30.11.2011 составлены первичные счета-фактуры по доходам за период сентябрь-декабрь 2009 года, выявленные в отчетном периоде. По указанным доходам Обществом не были сданы уточненные декларации по налогу на прибыль и НДС.

Указанные счета-фактуры выставлены ВМУП «Владикавказэнерго» в счет компенсации потерь в сетях на сумму 125011623р (НДС 16069569р), которые в облагаемую базу по НДС за 2011г. Обществом не включены и не отражены в облагаемой базе 2009г. Одновременно Обществом в дополнительных листах №6 и №9 к книгам продаж за 3 и 4 кв. 2009г., оформленных 30.11.2011 уменьшена  выручка по частному сектору г. Владикавказ на 125011623р равной сумме выставленных счетов – фактур ВМУП «Владикавказэнерго» (125011623р).

Согласно справке отдела оптового и розничного рынка Общества, количество отпущенной электроэнергии населению ВМУП «Владикавказэнерго» без подтверждающих первичных документов уменьшено на 56823465 КВт*ч, в сумме 125011623р, а количество электроэнергии, приобретаемой покупателем в целях компенсации потерь в сетях, увеличено налогоплательщиком на 92310716 КВт*ч., на эту же сумму 125011623р.

Документы, подтверждающие обоснованность уменьшения выручки по частному сектору г. Владикавказ (счета-фактуры, лицевые счета абонентов, акты по передаче электроэнергии, акты покупки электроэнергии, акты разногласий) Обществом не представлены.

Учитывая тот порядок, при котором сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии (согласно п.121 Правил №530 потери равны разнице между полученной и реализованной электроэнергии), проведенная налогоплательщиком