Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.01.2015 по делу n А15-2864/2014. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

участков сетей инженерно-технического обеспечения составляются акты освидетельствования указанных работ, конструкций, участков сетей инженерно-технического обеспечения.

Постановлением Правительства РФ от 21.06.2010 №468 утверждено Положение о проведении строительного контроля при осуществлении строительства, реконструкции и капитального ремонта объектов капитального строительства.

Согласно пункту 12 Положения проведение контрольного мероприятия и его результаты фиксируются путем составления акта. Сведения о проведенных контрольных мероприятиях и их результатах отражаются в общем журнале работ с приложением к нему соответствующих актов. Акты, составленные по результатам контрольных мероприятий, проводимых совместно подрядчиком и заказчиком, составляются в 2 экземплярах и подписываются их представителями.

 Субъектом административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 9.4 КоАП РФ, может являться как застройщик, так и лицо, осуществляющие строительство.

Согласно части 1 статьи 51 ГрК РФ разрешение на строительство представляет собой документ, подтверждающий соответствие проектной документации требованиям градостроительного плана земельного участка и дающий застройщику право осуществлять строительство, реконструкцию объектов капитального строительства, а также их капитальный ремонт, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом.

Разрешение на строительство выдается органом местного самоуправления по месту нахождения земельного участка (часть 4 статьи 53 ГрК РФ).

Субъектами административного правонарушения по части 1 статьи 9.5 Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации может являться любое лицо, осуществляющее строительство, при этом ведение строительства подрядчиком не освобождает от ответственности застройщика (заказчика).

Объективная сторона административного правонарушения состоит в совершении действий по осуществлению строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства при отсутствии разрешения на строительство.

Как видно из материалов проверки, обществу вменяется осуществление строительства объектов капитального строительства на территории рынка автозапчастей по адресу: г. Хасавюрт, ул. Энергетическая, 1, а именно, трехэтажной пристройки к административному зданию и торговых площадей, без разрешения на строительство, без положительного заключения экспертизы проектной документации и при отсутствии исполнительской документации по осуществлению строительного контроля.

Как видно из материалов проверки, проведенной в 2012 году (уведомления от 26.03.2012 №02-256-12, акт проверки от 29.03.2012, протокол об административном правонарушении от 29.03.2012, постановлений от 10.04.2012) в отношении общества была проведена проверка по объектам капительного строительства: "3-хэтажное здание коммерческого назначения" и "объекты торгового назначения".

Из материалов проверки, проведенной в июне 2014 года (акт проверки от 23.06.2014, протоколы об административном правонарушении от 07.07.2014 и постановления от 07.07.2014) следует, что обществом по тому же адресу: г. Хасавюрт, ул. Энергетическая, 1, возведены "3-хэтажная пристройка и торговые площади на территории рынка автозапчастей". Как пояснили в судебном заседании представители управления, и следует из представленных в материалы дела фотографий по состоянию на июнь 2014 года и на день составления акта от 07.10.2014, обществом без каких-либо разрешительных документов возведена трехэтажная пристройка к уже существующему ранее трехэтажному административному зданию и ряд новых торговых площадей. При этом из представленных фотографий видно, что по состоянию на 07.10.2014 указанная пристройка к трехэтажному административному зданию завершена.

В силу части 1 статьи 4.5 КоАП РФ, в редакции Федерального закона от 02.07.2013 №186-ФЗ, вступившего в законную силу 03.07.2013, срок давности привлечения к административной ответственности за нарушение законодательства о градостроительной деятельности составляет один год.

При длящемся административном правонарушении сроки, предусмотренные частью 1 настоящей статьи, начинают исчисляться со дня обнаружения административного правонарушения (часть 2 статьи 4.5 КоАП РФ).

Согласно пункту 14 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2005 №5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" в силу части 2 статьи 4.5 Кодекса при длящемся административном правонарушении сроки, предусмотренные частью первой этой статьи, начинают исчисляться со дня обнаружения административного правонарушения. Длящимся является такое административное правонарушение (действие или бездействие), которое выражается в длительном непрекращающемся невыполнении или ненадлежащем выполнении обязанностей, возложенных на нарушителя законом. При этом необходимо иметь в виду, что днем обнаружения длящегося административного правонарушения считается день, когда должностное лицо, уполномоченное составлять протокол об административном правонарушении, выявило факт его совершения.

Действия общества, выразившиеся в осуществлении строительства объектов капитального строительства без разрешения на строительство начались с момента фактического начала строительно-монтажных работ и продолжаются до устранения возложенного на него законом обязанности по получению разрешения на строительство, либо до полного завершения строительства.

Таким образом, в рассматриваемом случае длительное, непрекращающееся невыполнение обязанностей, возложенных на общество законом, и продолжение возведения объектов капитального строительства без разрешения на строительство, является длящимся правонарушением. Указанное нарушение выявлено должностными лицами управления 23.06.2014 в ходе проведения проверки. Следовательно, на момент вынесения оспариваемого постановления от 07.07.2014 срок давности привлечения к административной ответственности не истек.

Статьей 26.2 КоАП РФ установлено, что доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.

Согласно пункту 16 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 №10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дела об административных правонарушениях" выяснение виновности лица в совершении административного правонарушения осуществляется на основании данных, зафиксированных в протоколе об административном правонарушении, объяснений лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, в том числе об отсутствии возможности для соблюдения соответствующих правил и норм, о принятии всех зависящих от него мер по их соблюдению, а также на основании иных доказательств, предусмотренных частью 2 статьи 26.2 Кодекса.

В качестве доказательств совершения обществом вменяемых ему административных правонарушений, ответственность за которые предусмотрена частью 1 статьи 9.4 и частью 1 статьи 9.5 КоАП РФ, в материалы дела представлены акт проверки от 23.06.2014 №000271 и протоколы об административном правонарушении от 07.07.2014 №000259 и №000260.

В соответствии с частью 3 статьи 54 ГрК РФ к отношениям, связанным с осуществлением государственного строительного надзора, организацией и проведением проверок юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, применяются положения Федерального закона от 26 декабря 2008 года №294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" (далее - Закон №294-ФЗ) с учетом установленных данной статьей особенностей.

Так, согласно подпункту "а" пункта 3 части 5 статьи 54 ГрК РФ одним из оснований для проведения проверки является программа проверок, разрабатываемая органом государственного строительного надзора.

Частью 12 статьи 9 и частью 16 статьи 10 Закона №294-ФЗ предусмотрена обязанность органа государственного контроля (надзора) извещать юридическое лицо о предстоящей плановой (не менее чем за 3 дня) и внеплановой (не менее чем за 24 часа) проверке.

Согласно части 2 статьи 12 Закона №294-ФЗ выездная проверка (как плановая, так и внеплановая) проводится по месту нахождения юридического лица, месту осуществления деятельности индивидуального предпринимателя и (или) по месту фактического осуществления их деятельности.

Как видно из материалов дела в отношении общества проведена выездная проверка, которая в силу вышеуказанных положений Закона №294-ФЗ должна проводиться по месту нахождения юридического лица или по месту осуществления его деятельности. В данном случае местом нахождения юридического лица и место осуществления им строительства спорных объектов является г. Хасавюрт, ул. Энергетическая, 1.

Из акта проверки от 23.06.2014 следует, что проверка в отношении общества была проведена по месту его нахождения (г. Хасавюрт, ул. Энергетическая, 1). Между тем согласно уведомлению от 05.06.2014 №02-464-19 обществу предложено направить уполномоченного представителя для участия в проверке по адресу: г. Хасавюрт, отдел архитектуры и градостроительства Администрации МО "г. Хасавюрт". Кроме того, в уведомлении указано, что проверка будет проводиться по объекту капитального строительства "многоквартирный жилой дом". Следовательно, указанное уведомление от 05.06.2014 не может быть признано судом надлежащим доказательством уведомления общества о времени и месте предстоящей проверки. Других доказательств извещения общества о времени и месте проверки в материалах дела не имеется.

Согласно пункту 1 части 2 статьи 20 Закона №294-ФЗ нарушения требований, предусмотренных частью 12 статьи 9 и частью 16 (в части срока уведомления о проведении проверки) статьи 10 настоящего Федерального закона относятся к грубым нарушениям, влекущим недействительность результатов проверки.

На этом основании суд правомерно признал недействительным предписание контролирующего органа.

При привлечении к административной ответственности должны быть соблюдены требования статей 25.1, 28.2 и 29.7 Кодекса, обеспечивающие гарантию прав и интересов лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении.

В силу части 1 статьи 25.1 КоАП РФ лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, вправе знакомиться со всеми материалами дела, давать объяснения, представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, пользоваться юридической помощью защитника, а также иными процессуальными правами в соответствии с названным Кодексом.

В соответствии с частью 2 статьи 25.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях дело об административном правонарушении рассматривается с участием лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении. В отсутствие указанного лица дело может быть рассмотрено, если имеются данные о надлежащем извещении лица о месте и времени рассмотрения дела и от лица не поступило ходатайство об отложении рассмотрения дела, либо такое ходатайство оставлено без удовлетворения. Законными представителями юридического лица являются его руководитель, а также иное лицо, признанное в соответствии с законом или учредительными документами органом юридического лица (часть 2 статьи 25.4 КоАП РФ).

Как следует из положений пункта 24 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" с дополнениями, внесенными Постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 26.07.2007 N 46 при рассмотрении дел об оспаривании решений (постановлений) административных органов о привлечении к административной ответственности судам следует проверить, были ли приняты административным органом необходимые и достаточные меры для извещения лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, либо его законного представителя не только о составлении протокола, но и о рассмотрении дела об административном правонарушении в целях обеспечения гарантий прав лица, привлекаемого к административной ответственности.

О времени и месте рассмотрения дела об административном правонарушении лицо, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, должно быть извещено надлежащим образом и заблаговременно, что является гарантией соблюдения прав и законных интересов лица, привлекаемого к ответственности.

Согласно разъяснениям Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ, изложенным в пункте 17 Постановления от 27.01.2003 N 2 "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях", суду при оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности необходимо проверять соблюдение положений статьи 28.2 КоАП РФ, направленных на защиту прав лиц, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, имея в виду, что их нарушение может являться основанием для признания незаконным и отмены оспариваемого решения административного органа по части 2 статьи 211 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Исходя из смысла и содержания указанной нормы, административный орган обязан предоставить лицу, привлекаемому к административной ответственности, возможность реализовать гарантии защиты, предусмотренные названной нормой Кодекса.

Как указано в пункте 10 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 №10 (в редакции от 10.11.2011 №71) "О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях", при выявлении в ходе рассмотрения дела факта составления протокола в отсутствие лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, суду надлежит выяснить, было ли данному лицу сообщено о месте, дате и времени составления протокола.

Протоколы об административном правонарушении от 07.07.2014 №000259 и №000260 составлены в отсутствие представителя ООО "Корпорация Шоввис". О времени и месте составления протоколов