Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.11.2014 по делу n А63-13765/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый судебный акт

в деле материалам (счетам-фактурам) в 1 квартале 2011г. в адрес ООО «Бис» обществом с ограниченной ответственностью ТСП «Ставкомплектсстрой» были выставлены счета фактуры на общую сумму 329 831 руб., ООО «Фебу» в сумме 42 711 руб., ООО «Мягкий сон» в размере 246 344, ООО «Кукморский валяльно-войлочный комбинат» в сумме 379 638 руб., в адрес и/п Ананьев А.А. в 1 квартале 2011г. счета-фактуры ООО ТСП «Ставкомплексстрой» не выставлялись.. Таким образом сумма налога на добавленную стоимость за 1 квартал 2011г. подлежащая уплате в бюджет ООО ТСП «Ставкомплексстрой» составила 998 524 руб., налоговым органом ошибочно доначислена сумма налога на добавленную стоимость за указанный налоговый период в размере 88 474 руб., суммы пеней исчисленных в рамках проведенной выездной налоговой проверки на дату вынесения оспариваемого ненормативного акта в отношении ошибочно доначисленных сумм НДС составила 21 718 руб.

- так в 3 квартале 2011г. сумма доначисленного налога на добавленную стоимость согласно решению о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения составила № 61 от 08.10.2013г. составила 180 546 руб., указанная сумм сформировалась за счет выставления в адрес покупателей счетов-фактур, в частности в отношении ООО «Фебу» на общую сумму 180 546 руб.,  при этом согласно имеющимся в деле материалам (счетам-фактурам) в 3 квартале 2011г. в адрес ООО «Фебу» обществом с ограниченной ответственностью ТСП «Ставкомплектсстрой» были выставлены счета фактуры на общую сумму 142 321 руб. Таким образом сумма налога на добавленную стоимость за 3 квартал 2011г. подлежащая уплате в бюджет ООО ТСП «Ставкомплексстрой» составила 142 321 руб., налоговым органом ошибочно доначислена сумма налога на добавленную стоимость за указанный налоговый период в размере 38225 руб., суммы пеней исчисленных в рамках проведенной выездной налоговой проверки на дату вынесения оспариваемого ненормативного акта в отношении ошибочно доначисленных сумм НДС составила 7 463 руб. ошибочно доначисленного НДС на дату вынесения спариваемого ненормативного акта составила 118 701 руб.

Общая сумма налога на добавленную стоимость, ошибочно исчисленная налоговым органом по налогу на добавленную стоимость по результатам проведенной выездной налоговой проверки составила 428 842 руб., общая сумма пеней начисленных налоговым органом на сумму 118 701 руб., соответственно завышены штраф. Решение налоговой инспекции в этой части является недействительным.

 В соответствии с п.2 ст. 346.11 НК РФ применение упрощенной системы налогообложения организациями предусматривает их освобождение от обязанности по уплате налога на прибыль организаций (за исключением налога, уплачиваемого с доходов, облагаемых по налоговым ставкам, предусмотренным пунктами 3 и 4 статьи 284 НК РФ), налога на имущество организаций. Организации, применяющие упрощенную систему налогообложения, не признаются налогоплательщиками налога на добавленную стоимость, за исключением налога на добавленную стоимость, подлежащего уплате в соответствии с НК РФ при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, а также налога на добавленную стоимость, уплачиваемого в соответствии со статьей 174.1 НК РФ.

Подпунктом 1 пункта 1 статьи 146 НК РФ установлено, что объектом налогообложения по НДС признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

Согласно подпунктам 1 и 3 статьи 168 НК РФ при реализации товаров налогоплательщик дополнительно к цене реализуемых товаров обязан предъявить к оплате покупателю этих товаров соответствующую сумму НДС. Соответствующие счета-фактуры выставляются не позднее пяти календарных дней считая со дня отгрузки товара.

На основании пункта 3.1 статьи 169 НК РФ установлено, что при осуществлении предпринимательской деятельности в интересах другого лица применяющего общеустановленную систему налогообложения на основе договоров комиссии лица, не являющиеся налогоплательщиками,

Кроме того, в рамках проводимой налоговым органом выездной налоговой проверки установлено, что в соответствии со статьями 346.11 и 346.12 НК РФ, ООО «ТСП «Ставкомплексстрой» не признается плательщиком налога на добавленную стоимость. Однако при осуществлении деятельности за проверяемый период ООО «ТСП «Ставкомплексстрой» выставлял покупателям счета-фактуры с выделением сумм НДС.

В соответствии с п.2 ст. 346.11 НК РФ применение упрощенной системы налогообложения организациями предусматривает их освобождение от обязанности по уплате налога на прибыль организаций (за исключением налога, уплачиваемого с доходов, облагаемых по налоговым ставкам, предусмотренным пунктами 3 и 4 статьи 284 НК РФ), налога на имущество организаций. Организации, применяющие упрощенную систему налогообложения, не признаются налогоплательщиками налога на добавленную стоимость, за исключением налога на добавленную стоимость, подлежащего уплате в соответствии с НК РФ при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, а также налога на добавленную стоимость, уплачиваемого в соответствии со статьей 174.1 НК РФ.

Подпунктом 1 пункта 1 статьи 146 НК РФ установлено, что объектом налогообложения по НДС признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

Согласно подпунктам 1 и 3 статьи 168 НК РФ при реализации товаров налогоплательщик дополнительно к цене реализуемых товаров обязан предъявить к оплате покупателю этих товаров соответствующую сумму НДС. Соответствующие счета-фактуры выставляются не позднее пяти календарных дней считая со дня отгрузки товара.

 На основании пункта 3.1 статьи 169 НК РФ установлено, что при осуществлении предпринимательской деятельности в интересах другого лица применяющего общеустановленную систему налогообложения на основе договоров комиссии лица, не являющиеся налогоплательщиками, обязаны вести журналы учета полученных и выставленных счетов-фактур в отношении указанной деятельности в случае выставления и (или) получения ими счетов-фактур.

 В соответствии с п. 24 Правил ведения журналов учета полученных и выставленных счетов-фактур, книг покупок и книг продаж при расчетах по налогу на добавленную стоимость (утв. Постановлением Правительства РФ от 02.12.2000 N 914) комитенты (принципалы), реализующие товары (работы, услуги), имущественные права по договору комиссии (агентскому договору), предусматривающему продажу товаров (работ, услуг), имущественных прав от имени комиссионера (агента), регистрируют в книге продаж выданные комиссионеру (агенту) счета-фактуры, в которых отражены показатели счетов-фактур, выставленных комиссионером (агентом) покупателю, а также счета-фактуры, выданные комиссионеру (агенту) при получении суммы оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав, в которых отражены показатели счетов-фактур, выставленных комиссионером (агентом) покупателю.

Следовательно, комиссионер, реализующий товары от своего имени но в интересах лица находящегося на общеустановленной системе налогообложения, регистрирует счета-фактуры, выставленные покупателю, в ч. 1 журнала учета полученных и выставленных счетов-фактур. Комиссионеры не регистрируют в книге продаж счета-фактуры, выставленные ими покупателю при реализации товаров от своего имени.

Пунктом 3.1 ст. 169 Налогового кодекса определено, что при осуществлении предпринимательской деятельности в интересах другого лица применяющего общеустановленную систему налогообложения на основе договоров комиссии лица, не являющиеся налогоплательщиками, обязаны вести журналы учета полученных и выставленных счетов-фактур в отношении указанной деятельности в случае выставления и (или) получения ими счетов-фактур.

В соответствии с пунктом 5 статьи 173 НК РФ сумма налога, подлежащая уплате в бюджет, исчисляется следующими лицами в случае выставления ими покупателю счета-фактуры с выделением суммы налога:

1) лицами, не являющимися налогоплательщиками, или налогоплательщиками, освобожденными от исполнения обязанностей налогоплательщика, связанных с исчислением и уплатой налога;

2) налогоплательщиками при реализации товаров (работ, услуг), операции по реализации которых не подлежат налогообложению.

При этом сумма налога, подлежащая уплате в бюджет, определяется как сумма налога, указанная в соответствующем счете-фактуре, переданном покупателю товаров (работ, услуг).

В соответствии с пунктом 5 статьи 174 НК РФ  налогоплательщики (налоговые агенты), в том числе перечисленные в пункте 5 статьи 173 настоящего Кодекса, обязаны представить в налоговые органы по месту своего учета соответствующую налоговую декларацию в срок не позднее 20-го числа месяца, следующего за истекшим налоговым периодом.  

 Данные требования обществом не выполнены. Счета-фактуры с выделенным НДС в отчетности не отражались, НДС в бюджет не уплачивался.

Общество неправомерно не исполнило обязанность по уплате НДС в сумме 7 648 070 рублей, поэтому решением налоговой инспекции данная сумма доначислена правомерно.

Поскольку общество   не исчислило НДС к уплате, на него правомерно  возложены штрафы по статье    122 НК РФ и в соответствии со статьей 75 НК РФ начислены пени.

 Вместе с тем, штраф за непредставление деклараций по НДС в соответствии со статьей 119 НК РФ в сумме 2 423 069 рублей., поскольку изменения в законодательство, касающееся возможности начисления штрафа за непредставление деклараций по НДС лицами, не являющимися плательщиками НДС, вступают в силу с 1 января 2014 года, а правонарушение совершено ранее – 2009-2011 год. Решение налоговой инспекции в этой части является недействительным.

Довод апелляционной жалобы о том, что счета-фактуры не подлежали отражению в учете, противоречит приведенным нормам права.

            Налоговой проверкой установлено следующее.

Как следует из материалов проверки ООО «Регион-Русь» поставлена на налоговый учет 18.05.2009, численность организации в 2011 году составляла 1 человек, сведения о среднесписочной численности за 2012 год ООО «Регион-Русь» не представлены.

Согласно базы данных ФИР ООО «Русь-Регион» с 26.05.2009 применяет специальный налоговый режим «Упрощенная система налогообложения». 

Согласно п. 2 ст. 346.11 Налогового кодекса организации, применяющие УСН, не признаются налогоплательщиками НДС, за исключением НДС, подлежащего уплате в соответствии с Налоговым кодексом при ввозе товаров на территорию РФ и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, а также НДС, уплачиваемого в соответствии со ст. 174.1 Налогового кодекса.

Из положений п. 3 ст. 169 Налогового кодекса следует, что счета-фактуры обязаны составлять налогоплательщики НДС.

Следовательно, обязанность по выставлению счетов-фактур с выделенной суммой НДС в рамках договора комиссии от 01.03.2011 без номера не возникала, поскольку контрагент Общества (ООО «Регион-Русь») также не является плательщиком налога на добавленную стоимость.

 При наличии договора комиссии, единственный источник информации, откуда комитент может получить данные о движении своих денежных средств и материальных ценностей, - это отчет комиссионера, в связи с чем, данный отчет должен содержать максимальное количество сведений, необходимых для правильного начисления комитентом налогов, а именно в отчете комитента должно быть отражено количество, номенклатура, цена и стоимость оплаченных товаров, дата оплаты и сумма НДС.

В представленном Обществом отчете комитенту от 30.12.2011 № 2 суммы налога на добавленную стоимость не указаны.

Статьей 163 Налогового кодекса установлено, что налоговый период (в том числе для налогоплательщиков, исполняющих обязанности налоговых агентов, далее - налоговые агенты) по налогу на добавленную стоимость устанавливается как квартал.

  Для своевременного исчисления налога на добавленную стоимость ООО «Регион-Русь» отчет комитенту Общество должно было представлять ежеквартально с приложением выставленных счетов-фактур, однако, договором комиссии от 01.03.2011 без номера предусмотрено представление отчета комитенту один раза в год, также Обществом представлен один отчет комитенту от 30.12.2011 № 2 содержащий сведения о произведенной реализации подлежащей отражению в нескольких налоговых периодах по налогу на добавленную стоимость.

  Межрайонной инспекцией проведен анализ движения денежных средств по расчетным счетам общества и по расчетным счетам ООО «Регион-Русь», по результатам которого Межрайонной инспекцией установлено, что обществом не производится перечисление денежных средств полученных обществом от реализации продукции ООО «Б.И.С.» в адрес ООО «Регион-Русь», так же ООО «Регион-Русь» не производится перечисление денежных средств Обществу для приобретения продукции в последующем реализованной в адрес ООО «Б.И.С».

 Налоговой проверкой установлено, что  продукция, реализованная обществом в адрес ООО «Б.И.С.», приобретено у контрагентов, также не являющихся плательщиками налога на добавленную стоимость.

В ходе выездной налоговой проверки Межрайонной инспекцией установлено, что ООО «Элевит» поставлено на налоговый учет в ИФНС России № 2 по г.Москве 09.11.2009, снято с налогового учета 15.10.2012 в связи с внесением в ЕГРЮЛ записи об исключении юридического лица, фактически прекратившего свою деятельность, из ЕГРЮЛ по решению регистрирующего органа, руководителем организации является Коноплев А.В., проживающий в г. Оренбург, также являющийся руководителем (учредителем) в четырех организациях, численность организации в 2009-2011 годах составляет 0 человек, недвижимое и движимое имущество у организации отсутствует, ООО «Элевит» не отчитывается с 19.10.2010, расчетный счет организации закрыт 15.11.2010.

  Из материалов дела следует, что ООО «Элевит» не осуществляет  финансово-хозяйственную деятельность с 19.10.2010, также следует, что ООО «Элевит» не представлялись налоговые декларации по налогу на добавленную стоимость за 4 квартал 2010 года и налоговые периоды 2011 года.

В представленных обществом отчетах комитенту суммы налога на добавленную стоимость не указаны. При наличии счетов-фактур с выделенным НДС отчет представлялся один раз в год, не учитывая, что  налоговый период  по НДС – квартал. Для своевременного исчисления налога на добавленную стоимость ООО «Элевит» отчет комитенту Общество должно было представлять ежеквартально с приложением выставленных счетов-фактур, однако, договором комиссии предусмотрено представление отчета комитенту