Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.09.2014 по делу n А63-373/2014. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ШЕСТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Ессентуки                                          

09 сентября 2014 года                                                                               Дело № А63-373/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 02 сентября 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 09 сентября 2014 года.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Семенова М.У.,

судей: Афанасьевой Л.В., Белова Д.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Павленко В.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Кавмининтер» на решение Арбитражного суда Ставропольского края от 24.06.2014 по делу №А63-373/2014 (судья Быкодорова Л.В.)

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Кавмининтер» (г. Минеральные Воды, ОГРН 1022601455436, ИНН 2630020480)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю (г. Ставрополь)

с привлечением в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора: ООО «Санаторий «Минеральные Воды-2», п. Новотерский,

ЗАО «Кавминводы», Минераловодский район, п. Новотерский,

о признании незаконным и отмене постановления от 13.12.2013 о наложении штрафа по делу об административном правонарушении № 693,

о признании незаконным и отмене постановления от 14.02.2014 о наложении штрафа по делу об административном правонарушении № 786,

о признании недействительным решения от 29.08.2013 по делу № 49 в части установления доминирующего положения ООО «Кавмининтер» на товарном рынке и установления монопольно высокой цены,

о признании недействительным предписания от 29.08.2013 № 22,

о признании недействительным приказа от 02.10.2013 № 1075/26 о включении в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 %,

при участии в судебном заседании:

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю -  Гритчин И.Н. по доверенности №03/5810 от 22.05.2014;

от ООО «Кавмининтер» - директор Дельяниди К.В. и представитель Зайчиков М.А. по доверенности от 16.06.2014;

от ООО «Санаторий «Минеральные Воды-2» - директор Кайшев С.Н.;

от ЗАО «Кавминводы» - директор Лобач Н.И.

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда Ставропольского края от 24.06.2014 отказано в удовлетворении требований общества с ограниченной ответственностью «Кавмининтер» (далее – заявитель, общество «Кавмининтер») к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю (далее – управление, УФАС по СК) об оспаривании решения от 29.08.2013 по делу № 49 о признании заявителя нарушившим антимонопольное законодательство, предписания от 29.08.2013 № 22 о прекращении нарушения, приказа от 02.10.2013 № 1075/26 о включении в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 % и постановлений от 13.12.2013 №693, от 14.02.2014 №786 о привлечении к административной ответственности по части 1 статьи 14.31 и части 2.2 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП, Кодекс). Судебный акт мотивирован тем, что управление доказало доминирующее положение общества «Кавмининтер» на рынке услуг по добыче и поставке минеральной воды и установление данным обществам монопольно высоких цен на оказываемые услуги по поставке минеральной воды на территории Ставропольского края, что не соответствует пункту 1 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции).

В апелляционной жалобе заявитель просит отменить решение суда, ссылаясь на неполное исследование судом всех обстоятельств по делу, несоответствие им выводов суда. По мнению заявителя, анализ состояния конкуренции на товарном рынке проведен неверно, соответственно цена на поставку минеральной воды не является монопольно высокой. Считает, что управлением не доказан факт установления доминирующего положения и, соответственно, злоупотребления им путем установления монопольно высокой цены, кроме того заявитель не согласен с проведенным анализом в части определения продуктовых и географических границ товарного рынка, взаимозаменяемости товара.

Управление в отзыве возражает против удовлетворения апелляционной жалобы, считает решение суда законным и обоснованным.

ЗАО «Кавминводы» (далее – общество «Кавминводы») привлечённое к участию в деле в качестве третьего лица, без самостоятельных требований относительно предмета спора, в отзыве поддержал требования апелляционной жалобы в полном объеме.

ООО «Санаторий «Минеральные Воды-2» (далее – общество «Санаторий «Минеральные Воды-2») привлеченное к участию в деле в качестве третьего лица, без самостоятельных требований относительно предмета спора, в отзыве возражает против удовлетворения апелляционной жалобы, считает решение суда законным и обоснованным.

Представители лиц участвующих в деле в судебном заседании поддержали доводы апелляционной жалобы и отзывов на нее соответственно.

Изучив и оценив в совокупности все материалы дела, проверив правильность применения норм материального и процессуального права в соответствии с требованиями статей 268 – 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), арбитражный суд апелляционной инстанции считает, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению.

Как видно из материалов дела и установлено судом первой инстанции, по заявлению общества «Санаторий «Минеральные Воды-2» управлением проведена проверка деятельности общества «Кавмининтер» по установлению монопольно высоких цен на поставку минеральной воды.

Управлением 10.07.2013 в отношении общества «Кавмининтер» возбуждено дело N 49 по признакам нарушения антимонопольного законодательства.

По результатам рассмотрения дела, решением от 29.08.2013 N 49 общество «Кавмининтер» признано нарушившим пункт 1 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции. Нарушение выразилось в установлении, поддержании монопольно высокой цен на поставку минеральной воды.

Предписанием от 29.08.2013 N 22 управление обязало общество «Кавмининтер», произвести перерасчет стоимости поставки минеральной воды с учетом фактических затрат, связанных с добычей и реализацией потребителю обществу «Санаторий «Минеральные Воды-2» без учета затрат не связанных непосредственно с добычей минеральной воды.

Приказом управления от 02.10.2013 N 1075/26 "О внесении изменений в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 %" общество включено в указанный Реестр по коду ОКВЭД 41.00.1 (добыча и оптовая реализация минеральной воды гидрокарбонатно-сульфатной кальциево-натриевой, кремнистой) с долей на рынке соответствующего товара (услуг) на территории Ставропольского края более 50%, так как общество занимает доминирующее положение, на его деятельность распространяется запрет на злоупотребление доминирующим положением, установленный Законом о защите конкуренции.

На основании решения управлением в отношении общества «Кавмининтер» возбуждено административное производство по части 1 статьи 14.31 КоАП РФ, в результате, которого вынесено постановление о наложении административного штрафа за нарушение, выразившееся в злоупотреблении доминирующим положением на товарном рынке.

За неисполнение выданного управлением предписания общество «Кавмининтер» привлечено к административной ответственности по части 2.2 статьи 19.5 КоАП РФ.

Отказывая в признании указанных ненормативных правовых актов недействительными, а постановлений незаконными, суд первой инстанции обоснованно указал на следующее.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе установление, поддержание монопольно высокой или монопольно низкой цены товара.

Согласно части 3 статьи 5 Закона о защите конкуренции, доминирующим признается положение каждого хозяйствующего субъекта из нескольких хозяйствующих субъектов, применительно к которому выполняются в совокупности следующие условия:

1) совокупная доля не более чем трех хозяйствующих субъектов, доля каждого из которых больше долей других хозяйствующих субъектов на соответствующем товарном рынке, превышает пятьдесят процентов, или совокупная доля не более чем пяти хозяйствующих субъектов, доля каждого из которых больше долей других хозяйствующих субъектов на соответствующем товарном рынке, превышает семьдесят процентов (настоящее положение не применяется, если доля хотя бы одного из указанных хозяйствующих субъектов менее чем восемь процентов);

2) в течение длительного периода (в течение не менее чем одного года или, если такой срок составляет менее чем один год, в течение срока существования соответствующего товарного рынка) относительные размеры долей хозяйствующих субъектов неизменны или подвержены малозначительным изменениям, а также доступ на соответствующий товарный рынок новых конкурентов затруднен;

3) реализуемый или приобретаемый хозяйствующими субъектами товар не может быть заменен другим товаром при потреблении (в том числе при потреблении в производственных целях), рост цены товара не обусловливает соответствующее такому росту снижение спроса на этот товар, информация о цене, об условиях реализации или приобретения этого товара на соответствующем товарном рынке доступна неопределенному кругу лиц.

При рассмотрении дела управлением проведен анализ рынка добычи и оптовой реализации минеральной воды в Ставропольском крае. Результаты проведенного анализа отражены в аналитическом отчете, приобщенном к материалам дела (т.4, л.д. 79-76 ).

По результатам проведенного анализа управлением установлено, что общество «Кавмининтер», является поставщиком минеральной воды Змейкинского месторождения, добываемой из скважины №72 для двух покупателей – общество «Кавминводы» и общество «Санаторий «Минеральные Воды-2». Поставка осуществляется на основании заключенных договоров с приложением протоколов согласования цен. Минеральная вода Змейкинского месторождения, добытая из скважины №72, не может быть заменена другой минеральной водой.

Поставка минеральной воды обществу «Санаторий «Минеральные Воды-2» осуществляется на основании договора поставки №10/2013 от 13.03.2013. В соответствии с данным договором поставщик (общество «Кавмининтер») обязуется принять и оплатить минеральную воду скважины №72 Змейкинского месторождения в количестве 2100 куб.м за 2013 год. Поставка минеральной воды производится согласно заявке заказчика, принятой поставщиком.

При этом после смены руководства санатория был заключен новый договор поставки минеральной воды №23/2012 от 11.10.2012. Согласно новому договору и протоколу согласования цены на минеральную воду от 11.10.2012, стоимость воды составила 580 руб. за 1 куб.м в 2013 году, согласно протоколу согласования цены на минеральную воду от 13.03.2013 – 606 руб. за 1 куб. м.

Обществом «Санаторий «Минеральные Воды-2» был заключен с обществом «Кавмининтер» договор поставки минеральной воды № 23/2012. Пунктами 4.1 и 4.2 данного договора определено, что цена за 1 куб. м минеральной воды устанавливается в протоколе согласования цен, подписанном обеими сторонами и являющимся неотъемлемой частью договора. Поставщик оставляет за собой право, в связи с инфляцией и изменением условий добычи и доставки, изменить оптовую цену минеральной воды.

Общество«Санаторий «Минеральные Воды-2» в заявке на 2013 г. определило объем потребления за весь 2013 г. в размере 2100 куб.м, что в среднем составляет 175 куб.м в месяц.

Стоимость одного кубического метра минеральной воды обществу «Санаторий «Минеральные Воды-2» установлена на 2013 год в сумме 606,17 руб., как средняя фактическая цена реализации, сложившаяся по заводу ЗАО «Кавминводы» за 2012 год.

Комиссией установлено, что в период с 2002 г. по октябрь 2012 г. поставки минеральной воды в санаторий осуществлялись по ежегодно заключаемым договорам с ФГУП «Санаторий Минеральные Воды», в последующем ОАО «Санаторий Минеральные Воды». Содержание данных договоров, заключенных в 2002-2012 гг. аналогично договорам, заключенным с октября 2012 г. с обществом «Санаторий Минеральные Воды-2», в том числе по п.п. 4.1 и 4.2. Указанными пунктами договоров определено, что цена за 1 куб. м минеральной воды устанавливается в протоколе согласования цен, подписанном обеими сторонами и являющимся неотъемлемой частью договора. Поставщик оставляет за собой право, в связи с инфляцией и изменением условий добычи и доставки, изменить оптовую цену минеральной воды.

В то же время, согласно протоколам согласования цены на минеральную воду, стоимость за период 2002 г. – 2012 г. составляла 80,51 руб. за 1 куб. м, с НДС 59 руб. за 1 куб.м.

В стоимость всего объема поставляемой минеральной воды включены затраты по строительству минералопровода, прежде всего для основного покупателя общества «Кавминводы». Тем самым за 7 месяцев цена выросла с 95 до 606 руб. за 1 куб. м, т.е. на 537%.

Комиссией установлено, что согласно свидетельству о государственной регистрации права и договору купли-продажи имущества от 02.04.2012 Пилавов В. Ф. является собственником Минералопровода с минералохранилищем по адресу (местоположению): Минераловодский район, поселок Новотерский, улица Бештаугорская, 3.

Между Пилавовым В. Ф. и обществом «Санаторий «Минеральные Воды-2» в лице генерального директора Кайшева С. Н. заключен договор аренды недвижимого имущества от 01.01.2013, частью которого является передача имущества: минералопровод с минералохранилищем. Общество «Санаторий «Минеральные Воды-2» предоставило также акт государственной приемной комиссии о приемке законченного строительством объекта в эксплуатацию от 25.09.1987, а именно минералохранилище с минералопроводом. Согласно акту разграничения эксплуатационной ответственности по минералопроводу для транспортировки минеральной воды от скважины №72 Змейкинского месторождения до санатория «Минеральные Воды-2» от 13.04.2013, в эксплуатационной ответственности общества «Санаторий «Минеральные Воды-2» находится минералопровод от границы зоны горно-санитарной охраны скважины №72 Змейкинского месторождения до резервуаров санатория «Минеральные Воды».

Начиная с 1987 года и по 2013 год, транспортировка минеральной воды Санаторию «Минеральные Воды» осуществлялась по минералопроводу, принадлежащему санаторию. Обществу «Кавмининтер» данный минералопровод не