Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.04.2014 по делу n А63-9214/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

нарушенные в результате осуществления рассматриваемых комиссией действий (бездействия).

В силу подпункта «б» пункта 1 части 1 статьи 13 Закона №381-ФЗ хозяйствующим субъектам, осуществляющим торговую деятельность по продаже продовольственных товаров посредством организации торговой сети, и хозяйствующим субъектам, осуществляющим поставки продовольственных товаров в торговые сети, запрещается: создавать дискриминационные условия, в том числе: нарушать установленный нормативными правовыми актами порядок ценообразования.

Частью 12 статьи 9 Закона №381-ФЗ предусмотрено, что включение в договор поставки продовольственных товаров условий о совершении хозяйствующим субъектом, осуществляющим торговую деятельность, в отношении поставленных продовольственных товаров определенных действий об оказании услуг по рекламированию товаров, маркетингу и подобных услуг, направленных на продвижение продовольственных товаров, а также заключение договора поставки продовольственных товаров путем понуждения к заключению договора возмездного оказания услуг, направленных на продвижение продовольственных товаров, не допускается.

Согласно части 6 статьи 9 Закона №381-ФЗ включение в цену договора поставки продовольственных товаров, иных видов вознаграждения за исполнение хозяйствующим субъектом, осуществляющим торговую деятельность, условий этого договора и (или) его изменение не допускаются.

Таким образом, включение в договор поставки продовольственных товаров условия о предоставлении в пользование холодильного оборудовании (торговых витрин) для выкладки, демонстрации таких товаров не будет противоречить статье 9 Закона №381 -ФЗ в случае, если вознаграждение за пользование таким холодильным оборудованием (торговыми витринами) не включается в цену договора поставки продовольственных товаров.

Вместе с тем, в соответствии с частью 11 статьи 9 Закона №381-ФЗ услуги по рекламированию продовольственных товаров, маркетингу и подобные, услуги, направленные на продвижение продовольственных товаров, могут оказываться хозяйствующим субъектом, осуществляющим торговую деятельность, на основании договоров возмездного оказания соответствующих услуг.

Предоставление холодильного оборудования может быть выделено в отдельный договор возмездного оказания услуг, так как целью данного действия является рекламирование и продвижение поставляемых продовольственных товаров. При этом вознаграждение за пользование таким холодильным оборудованием (торговыми витринами) включается в цену договора возмездного оказания услуг.

Довод апелляционной жалобы о том, что включение в цену товара в договорах поставки: стоимости тары, доставки, платы за пользование морозильным оборудованием является подтверждением соблюдения им налогового законодательства и сводятся к понятию «себестоимость товара», отклоняется ввиду следующего.

Пунктом 5.2 рассматриваемого договора предусмотрено, что в цену товара, в том числе включается НДС и иные налоговые платежи; стоимость тары и упаковки; стоимость доставки в адрес покупателя; плата за пользование морозильным оборудованием.

Как установлено в рамках рассматриваемого дела, общество поставщик может предоставлять покупателю, а может и не предоставлять морозильное оборудование, однако, так как договор поставки продукции является типовым, условие о том, что в цену товара, в том числе включается НДС и иные налоговые платежи; стоимость тары и упаковки; стоимость доставки в адрес покупателя; плата за пользование морозильным оборудованием включено во все договоры поставки и является неизменным условием договора, то покупатели ОАО «Торговый Дом «Русский Холодъ», приобретающие товар без предоставления морозильного оборудования обязаны его оплачивать.

Таким образом, ОАО «Торговый Дом «Русский Холодъ» создаются дискриминационные условия для контрагентов, выражающиеся в нарушении порядка ценообразования на произведенный (поставляемый) товар в части включения в пункт 5.2 условия, что в цену товара включается плата за пользование морозильным оборудованием.

ОАО «Торговый Дом «Русский Холодъ» были представлены договоры поставки с контрагентами: договор поставки №2639/2640 от 26.04.2012г. ООО «Баншефть-Сервис», договор поставки №3476 от 14.11.2012г. ИП Бессарабов Л.А., договор поставки №0353 от 26.04.2012г. ИП Авалян А.Л., договор поставки №3475 от 15.11.2012г. ИП Вальтер Е.В., договор поставки №б/н от 20.04.2012г. ИП Шатерпикова О.П., договор поставки №2779 от 05.05.2012г. ООО «АС-Ст», договор поставки №б/н от 01.05.2012г. ИП Ходаков Д.М., договор поставки №б/н от 01.06.2012г. ЗАО «Зеленокумский хлебозавод», договор поставки №б/н от 30.10.2012г. ИП Тимченко С.Н., договор поставки №63-г от 10.05.2012г. ОАО «Исток».

Указанные договоры поставки содержат аналогичные условия с договором поставки, заключенном с ООО «Закрома», однако только к договорам поставки №б/н от 01.05.2012г. ИП Ходаков Д.М., №б/н от 01.06.2012г. ЗАО «Зеленокумский хлебозавод», №б/н от 30.10.2012г. ИП Тимченко С.Н. и №63-г от 10.05.2012г. ОАО «Исток» были представлены приложения в виде актов приема-передачи имущества на хранение с правом пользования. Остальные контрагенты оборудование не приобретали и не использовали, однако условие, что в цену товара включается плата за пользование морозильным оборудованием в пункте 5.2 договоров поставки осталось неизменным. Тем самым, покупатели обязаны оплачивать оборудование, которое ими не используется.

Таким образом, обществом создаются дискриминационные условия одних потребителей перед другими, выражающиеся во включении в договоры поставки условия, что в цену товара включается плата за пользование морозильным оборудованием, при отсутствии фактического использования указанного оборудования покупателями. Тем самым обществом возлагается бремя содержания собственного оборудования на контрагентов.

Волеизъявление о предоставлении морозильного оборудования и прямая заинтересованность принадлежит именно обществу, так как в пункте 1.4 указано, что поставщик может предоставлять покупателю во временное владение и пользование морозильное оборудование, рекламные материалы, а пунктом 6.5.8 рассматриваемого договора поставки предусмотрено, что в целях активизации продаж товара и стимулирования продвижения его на рынке (мерчендайзинговые мероприятия) с помощью морозильного оборудования, поставщик предоставляет покупателю порядок выкладки товара.

Иными словами покупатель, принимая во временное владение морозильное оборудование, оказывает обществу услуги по стимулированию и активизации продаж, производимого ОАО «Торговый Дом «Русский Холодъ» товара и плата за пользование им включается в цену товара. Однако   плата за пользование оборудованием не исключается из цены товара, если покупатель не воспользовался морозильным оборудованием.

В соответствии со статьей 13 ГК РФ, статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пунктом 6 Постановления Пленума Верховного суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 01.05.1996 года №6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса РФ» основанием для принятия решения суда о признании ненормативного акта недействительным является одновременно как его несоответствие закону или иному правовому акту, так и нарушение указанным актом гражданских прав и охраняемых законом интересов гражданами или юридического лица, обратившихся в суд с соответствующим требованием.

Согласно пункту 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Суд первой инстанции пришел  к верному выводу о том, что заявитель правомерно признан антимонопольным органом нарушившим подпункт «б» пункта 1 части 1 статьи 13 Закона №381 -ФЗ, в связи с чем, оспариваемое решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю от 06.06.2013 (резолютивная часть решения объявлена 23.05.2013) признано судом законным и обоснованным, а требование заявителя не подлежащим удовлетворению.

Довод апелляционной жалобы о том, что пункт 1.4 Договора поставки не содержит условий о совершении в отношении  поставленных товаров определенных действий, оказании услуг по рекламированию, а лишь предоставляет возможность - право получить во временное владение и пользование морозильное оборудование, рекламные материалы и, по желанию покупателя, предоставить ему морозильное оборудование и рекламные материалы и именно для   продвижения  товаров и их рекламирования, п. 1.4. не предполагает оказание каких-либо услуг Покупателем для Поставщика – отклоняется по следующим основаниям:

Пунктом 1.4 договора поставки № б/н от 01.04.2012, заключенного между ООО «Закрома» и ОАО «Торговый Дом «Русский Холодъ» предусмотрено, что в целях содействия реализации поставляемой продукции, увеличения объема продажи продукции, увеличения организации сбыта продукции, знакомства широкого круга потребителей с продукцией, в том числе с её новинками, поставщик может предоставлять покупателю во временное владение и пользование морозильное оборудование, рекламные материалы. Перечень оборудования определяется сторонами в акте приема-передачи морозильного оборудования (Приложение № 1), являющегося неотъемлемой частью настоящего договора.

Также пунктом 6.5.8 рассматриваемого договора поставки предусмотрено, что в целях активизации продаж товара и стимулирования продвижения его на рынке (мерчендайзинговые мероприятия) с помощью морозильного оборудования, Поставщик предоставляет Покупателю порядок выкладки Товара.

Частью 12 статьи 9 Закона о торговле предусмотрено, что включение в договор поставки продовольственных товаров условий о совершении хозяйствующим субъектом, осуществляющим торговую деятельность, в отношении поставленных продовольственных товаров определенных действий, об оказании услуг по рекламированию товаров, маркетингу и подобных услуг, направленных на продвижение продовольственных товаров, а также заключение договора поставки продовольственных товаров путем понуждения к заключению договора возмездного оказания услуг, направленных на продвижение продовольственных товаров, не допускается.

Соглашением сторон договора поставки продовольственных товаров может предусматриваться включение в его цену вознаграждения, выплачиваемого хозяйствующему субъекту, осуществляющему торговую деятельность, в связи с приобретением им у хозяйствующего субъекта, осуществляющего поставки продовольственных товаров, определенного количества продовольственных товаров. Размер указанного вознаграждения подлежит согласованию сторонами этого договора, включению в его цену и не учитывается при определении цены продовольственных товаров. Размер вознаграждения не может превышать десять процентов от цены приобретенных продовольственных товаров (пункт 4 статьи 9 Закона о торговле).

Согласно пункту 6 статьи 9 Закона о торговле включение в цену договора поставки продовольственных товаров, иных видов вознаграждения за исполнение хозяйствующим субъектом, осуществляющим торговую деятельность, условий этого договора и (или) его изменение не допускаются.

Включение в договор поставки продовольственных товаров условия о предоставлении в пользование холодильного оборудовании (торговых витрин) для выкладки, демонстрации таких товаров не будет противоречить статье 9 Закона о торговле в случае, если вознаграждение за пользование таким холодильным оборудованием (торговыми витринами) не включается в цену договора поставки продовольственных товаров.

в соответствии с частью 11 статьи 9 Закона о торговле услуги по рекламированию продовольственных товаров, маркетингу и подобные услуги, направленные на продвижение продовольственных товаров, могут оказываться хозяйствующим субъектом, осуществляющим торговую деятельность, на основании договоров возмездного оказания соответствующих услуг.

Предоставление холодильного оборудования может быть выделено в отдельный договор возмездного оказания услуг, так как целью данного действия является рекламирование я продвижение поставляемых продовольственных товаров. При этом вознаграждение за пользование таким холодильным оборудованием (торговыми витринами) включается в цену договора возмездного оказания услуг.

Довод апелляционной жалобы о том, что включение в данный договор пункта о том, что «в цену товара включены стоимость тары, доставки, плата за пользование морозильным оборудованием» является подтверждением соблюдения им налогового законодательства и сводятся к понятию «себестоимость товара», является необоснованным и подлежит отклонению по следующим основаниям:

Пунктом 5.2 рассматриваемого договора предусмотрено, что в цену товара, в том числе включается НДС и иные налоговые платежи; стоимость тары и упаковки; стоимость доставки в адрес покупателя; плата за пользование морозильным оборудованием.

В целях всестороннего и полного рассмотрения дела были направлены запросы о предоставлении хозяйствующими субъектам, осуществляющим производство и продажи (поставки) аналогичных продуктов питания - мороженое и замороженные полуфабрикаты, копии типового договора поставки мороженого и письменных пояснения о том, предоставляется ли покупателям продукции морозильное оборудование и включена ли в цену товара плата за пользование морозильным оборудованием.

В соответствии с представленными ОАО «Молочный комбинат «Ставропольский» и ОАО «Холод» материалами, организациями разработаны и предлагаются контрагентам типовые договоры поставки, не предусматривающие условий о предоставле,нии холодильного оборудования и цена товара не включает в себя плату за пользование холодильным оборудованием.

ОАО «Молочный комбинат «Ставропольский» сообщило, что морозильные камеры предоставляются покупателям на основе договора аренды на безвозмездной основе, при условии хранения в них для последующей реализации мороженого производства только ОАО «МКС». Аналогичные условия предоставляются покупателям ОАО «Холод». Таким образом, хозяйствующие субъекты, действующие на аналогичном - специфичном рынке, производства и реализации товаров, требующего использования холодильного оборудования, не включают плату за пользование морозильным оборудованием в цену товара.

Поставщик может предоставлять покупателю, а может и не предоставлять морозильное оборудование, однако, так как договор поставки продукции является типовым, условие о том, что в цену товара, в том числе включается НДС и иные налоговые платежи; стоимость тары и упаковки; стоимость доставки в адрес покупателя; плата за пользование морозильным оборудованием включено во все договоры поставки и является неизменным условием договора, то покупатели