Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.03.2014 по делу n А22-859/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый судебный акт

им финансово-хозяйственных операциях, отражения хозяйственных операций в бухгалтерском учете в иных периодах с целью соблюдения ограничений, установленных статьей 145 Кодекса, о чем свидетельствуют исправления в книге продаж, а также нарушение хронологии записей в ней, несоответствие счетов-фактур выписанных налогоплательщиком и счетов-фактур полученных у контрагентов в ходе встречных проверок, а также отсутствие журналов полученных и выставленных счетов-фактур.

Поскольку государственные контракты не содержат указания о стоимости выполняемых работ с учетом НДС, в счетах-фактурах выставленных покупателю НДС не выделялся плательщиком НДС, продавец обязан исчислить и уплатить налог в бюджет за счет собственных средств.

В соответствии с п. 1 ст. 166 НК РФ сумма налога при определении налоговой базы в соответствии со статьями 154 - 159 и 162 настоящего Кодекса исчисляется как соответствующая налоговой ставке процентная доля налоговой базы, а при раздельном учете - как сумма налога, полученная в результате сложения сумм налогов, исчисляемых отдельно как соответствующие налоговым ставкам процентные доли соответствующих налоговых баз. При этом согласно ст. 154 Кодекса налоговая база по налогу на добавленную стоимость при реализации налогоплательщиком товаров (работ, услуг) определяется как стоимость этих товаров (работ, услуг), исчисленная исходя из цен определяемых в соответствии со ст. 40 Кодекса, и без включения в них налога на добавленную стоимость.

Ставки НДС, применяемые к операциям по реализации товаров (работ, услуг), подлежащих налогообложению, установлены статьей 164 Кодекса. Расчетная ставка НДС 18/118 может применяться только в случаях, прямо предусмотренных пунктом 4 статьи 164 Кодекса. Данная статья не предусматривает применение расчетной ставки при реализации товаров (работ, услуг) в соответствии с пунктом 1 статьи 154 Кодекса.

Согласно п.5 ст. 145 Кодекса в случае, если выручка от реализации товаров (работ, услуг), полученная налогоплательщиком, освобожденным от обязанностей налогоплательщика, связанных с исчислением и уплатой налога на добавленную стоимость, превысила 2 млн рублей, то начиная с 1-го числа месяца, в котором имело место такое превышение, сумма налога на добавленную стоимость подлежит восстановлению и уплате в бюджет в установленном порядке.

Термин "восстановление" означает исчисление сумм налога на добавленную стоимость в соответствии со ст. 166 Кодекса за период начиная с 1-го числа месяца, в котором имело место указанное превышение.

Так, согласно п.1 ст. 166 Кодекса исчисление суммы налога на добавленную стоимость производится по ставкам в размере 18 (10) процентов от стоимости реализуемых товаров (работ, услуг).

При исчислении сумм налога на добавленную стоимость, подлежащих уплате в бюджет, налогоплательщик имеет право на вычеты налога в порядке, предусмотренном ст.ст.171 и 172 Кодекса.

Принимая во внимание, что сумма налога на добавленную стоимость, подлежащая уплате в бюджет, не должна уменьшать сумму налога на прибыль, налог на добавленную стоимость уплачивается в бюджет либо за счет прибыли организации, остающейся в распоряжении организации после уплаты налога на прибыль, либо за счет средств покупателей товаров (работ, услуг) в случае произведенной ими доплаты на сумму налога.

Следовательно, в силу положений Кодекса, выручка от реализации работ (услуг) подлежит обложению налогом на добавленную стоимость по ставке 18%, что и было сделано налоговым органом в ходе выездной налоговой проверки.

На основании изложенного вывод суда первой инстанции о том, что сумма выручки за март - май 2010 года не превысила 2000000 руб. является не соответствующим фактическим обстоятельствам дела.

Согласно пп. 4 п. 1 ст. 23 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщики обязаны представлять в установленном порядке в налоговый орган по месту учета налоговые декларации (расчеты), если такая обязанность предусмотрена законодательством о налогах и сборах.

Исходя из п. 1 ст. 174 Налогового кодекса Российской Федерации уплата налога производится за истекший налоговый период равными долями не позднее 20-го числа каждого из трех месяцев, следующего за истекшим налоговым периодом

В соответствии из п.5 ст. 174 Налогового кодекса Российской Федерации налоговые декларации по итогам налогового периода представляются налогоплательщиками в налоговые органы не позднее 20-го числа месяца следующего за налоговым периодом.

В соответствии со ст. 163 Налогового кодекса Российской Федерации Налоговым периодом по налогу на добавленную стоимость признается квартал.

В связи с тем, что налогоплательщик утратил право на освобождение от обязанностей налогоплательщика, связанных с исчислением и уплатой налога на добавленную стоимость с августа 2009 года и с мая 2010 года, то у РГУП «Яшалтинское ДУ» возникла обязанность по представлению налоговых деклараций за III-IV кварталы 2009 года и I-IV кварталы 2010 года.

В нарушение данных требований налогоплательщик налоговые декларации по НДС за III-IV кварталы 2009 года и I-IV кварталы 2010 года не представил.

В связи с чем, РГУП «Яшалтинское ДУ» было привлечено к налоговой ответственности в соответствии с пунктом 1 статьи 119 Налогового кодекса Российской Федерации за непредставление налогоплательщиком в установленный законодательством о налогах и сборах срок налоговой декларации в налоговый орган по месту учета к штрафу.

Вывод суда первой инстанции о том, что в дополнительном соглашении к государственному контракту от 25.01.2010 г. № 134 указано, что стоимость работ составляет, с учетом всех налогов и п. 1 дополнительного соглашения № 1 к государственному контракту № 125 от 18.12.2009 г. в котором указано, что стоимость работ составляет, в том числе НДС является не соответствующим фактическим обстоятельствам дела.

В материалах дела имеется дополнительное соглашение № 2 от 12 февраля 2010 года к государственному контракту № 134 от 25.01.2010 года об изменении пункта 3.1. контракта по стоимости выполнения работ без учета НДС (согласно приложению № 3 к доп. соглашению), также соглашение о расторжении государственного контракта от 25.01.2010 г. № 134 в связи с его выполнением в полном объеме. Указанное свидетельствует о выполнении объема работ по государственному контракту РГУП «Яшалтинское ДУ» на указанную сумму без учета сумм НДС, и правомерности выводов Инспекции в части доначисления НДС по ставке 18%.

Кроме того, ссылка на п. 1 дополнительного соглашения № 1 к государственному контракту № 125 от 18.12.2009 г. в котором указано, что стоимость работ составляет, в том числе НДС, является ошибочной, поскольку в ценовой ведомости государственного контракта № 125 заключенного с Агентством по строительству, транспорту и дорожному хозяйству, цена государственного контракта указана без учета сумм НДС (л. д. 113-120 том 7), дополнительное соглашение № 1 к государственному контракту не представлялось в инспекцию. Счет фактуры № 108 от 25.12.2009 года, № 01 от 28.01.2010 г. выставлена Агентству по строительству, транспорту и дорожному хозяйству без выделения сумм НДС, оплата произведена платежными поручениями № 970 от 27.01.2010 года, № 2584 от 08.02.2010 года, №5125 от 02.03.2010 года.

Указание в соглашении о расторжении государственного контракта о том, что стоимость работ составляет с учетом всех предусмотренных действующим законодательством налогов, не позволяет сделать однозначный вывод, что в том числе и НДС, поскольку налогоплательщики находятся на различных режимах налогообложения, которые могут и не подпадать под режим налогообложения НДС.

В ходе выездной налоговой проверки Инспекцией установлено, что РГУП «Яшалтинское ДУ» по Государственным контрактам, заключенным между Агентством по строительству, транспорту и дорожному хозяйству Республики Калмыкия - «Заказчик» и РГУП «Яшалтинское ДУ» - «Подрядчик», добровольно выставил Заказчику счета-фактуры, в которых стоимость выполненных работ по содержанию автомобильных дорог общего пользования увеличена на суммы НДС в размере 18%: стоимость работ без НДС - 781 489 рублей, НДС - 140 669 рублей, стоимость работ с учетом НДС - 922 163 рублей.

Агентством перечислена оплата за выполненные работы на расчетный счет «Подрядчика» - РГУП «Яшалтинское ДУ» платежными поручениями от 03.06.2009 № 942 на общую сумму 289 667 руб. (л.д. 77 том 8), от 30.06.2009 № 940 на сумму 58 705 руб. (л.д. 78 том 8), от 03.02.2009 № 317 на общую сумму 332 395 руб.. (том 8 л.д 74), от 31.03.2009 № 296 на общую сумму 176 763 руб. (том 8л.д. 75), от 25.05.2009 № 672 на общую сумму 82600 руб. (том 8л.д. 76).

Таким образом, Инспекцией в ходе выездной налоговой проверки установлено нарушение п. 5 ст. 173, ст. 174 НК РФ, в 2009г. РГУП «Яшалтинское ДУ», освобожденное от исполнения обязанностей налогоплательщика, связанных с исчислением и уплатой налога согласно ст. 145 НК РФ, добровольно выставило контрагенту Агентству по строительству, транспорту и дорожному хозяйству Республики Калмыкия счета-фактуры, в которых стоимость выполненных работ по содержанию автомобильных дорог общего пользования увеличена на суммы НДС, получены денежные средства на расчетный счет по платежным поручениям с выделением в них суммы НДС.

В соответствии с пунктом 5 статьи 173 НК РФ сумма налога, подлежащая уплате в бюджет, исчисляется лицами, не являющимися налогоплательщиками, или налогоплательщиками, освобожденными от исполнения обязанностей налогоплательщика, связанных с исчислением и уплатой налога в случае выставления ими покупателю счета-фактуры с выделением суммы налога.

Налогоплательщики (налоговые агенты), в том числе перечисленные в пункте 5 статьи 173 настоящего Кодекса, обязаны представить в налоговые органы по месту своего учета соответствующую налоговую декларацию в срок не позднее 20-го числа месяца, следующего за истекшим налоговым периодом, если иное не предусмотрено настоящей главой.

Конституционность данной нормы подтверждена Конституционным Судом РФ в Определении от 07.11.2008 N 1049-О-О.

В Постановлении Президиума ВАС РФ от 29.03.2011 N 14315/10 отмечается, что в случае выставления продавцами покупателям товара счетов-фактур с выделением суммы налога, они должны уплатить полученный налог.

В нарушение вышеперечисленных норм налогоплательщиком не представлены налоговые декларации по НДС за 1-2 кварталы 2009 года, не исчислен  и  не уплачен  в  бюджет НДС,  полученный  от  Агентства по строительству, транспорту и дорожному хозяйству Республики Калмыкия, являющегося Заказчиком. Вследствие начисления суммы НДС на цену товара (работ, услуг) и получения их от контрагентов, налогоплательщик был обязан исчислить и уплатить в бюджет налог на добавленную стоимость в соответствующем размере, всего за 2009 год в размере 140 669 руб., в том числе за 1 квартал 2009 - 77668 руб., за 2 квартал 2009 - 63001 рублей.

В ходе выездной налоговой проверки установлено и отражено в акте № 11 от 27 декабря 2011 г., что РГУП «Яшалтинское ДУ» согласно ст. 357 НК РФ и в соответствии с Законом РК от 25.12.2002 г. № 255-П-З «О транспортном налоге» РГУП «Яшалтинское ДУ» является плательщиком транспортного налога.

В нарушение п.2 ст. 362 НК РФ и п. 1 ст. 3 Закона Республики Калмыкия «О транспортном налоге» 255-П-З от 25.12.2002 г. транспортный налог за 2009 г. налогоплательщиком исчислен в сумме 176676 руб. неверно, по транспортному средству: УАЗ -3909 регистрационный знак А 687 АР, не верно определена налоговая база, мощность 66л/с (налоговая база) налог исчислен по ставке 7 руб. в сумме 462 руб., а следовало исчислить налог с мощности 90л/с, следовательно сумма налога составит (90л.с х 7 руб.=630 руб.), неуплата налога составила 168 руб. (Приложение № 33)

В результате неуплата транспортного налога за 2009 год составила 168 руб., в соответствии со ст. 75 НК РФ за несвоевременную уплату налога начислены пени.

Суд апелляционной инстанции исследовал паспорт транспортного средства УАЗ -3909 регистрационный знак А 687 АР 08, из которого усматривается, что мощность двигателя данного транспортного средства составляет 90 л/с, а не 66 л/с – ошибочно определенные налогоплательщиком, соответственно неуплата налога составила 168 руб.

Акт выездной налоговой проверки от 27.12.2011 г. № 11 получен директором Точка А.В. лично 27.12.2011 г.

В решении в описательной части указано, что по результатам проверки установлена неуплата налогов и сборов, в том числе и транспортного налога в размере 168 руб., в связи с чем, РГУП "Яшалтинское ДУ" предложено уплатить недоимку.

            В ходе проведения выездной налоговой проверки налогоплательщику выставлено требование о представлении документов от 30.11.2011 г., требование получил лично руководитель РГУП «Яшалтинское ДУ» Точка А.В. 30.11.2011 г.

В требовании поименованы документы, которые необходимо представить:

1. Акт выполненных работ или ТТН - К счету-фактуре № 2 от 28.01.2010 в отношении Агентства по строительству, транспорту и дорожному хозяйству;

2. Акт выполненных работ или ТТН, договор - К счету-фактуре № 5 от 03.02.2010 в отношении Яшалтинского СМО;

3. Акт выполненных работ или ТТН, договор - К счету-фактуре № Пот 11.03.2010 в отношении Яшалтинского СМО;

4. Акт выполненных работ или ТТН - К счету-фактуре № 14 от 19.03.2010 в отношении Агентства по строительству, транспорту и дорожному хозяйству;

5. Акт выполненных работ или ТТН, договор - К счету-фактуре № 15 от 29.03.2010 в отношении ООО Мехколонна №7;

6. Акт выполненных работ или ТТН, договор - К счету-фактуре № 28 от 25.05.2010 в отношении Яшалтинское СМО;

7. Акт выполненных работ или ТТН, договор - К счету-фактуре № 29 от 25.05.2010 в отношении Яшалтинское СМО;

8. Акт выполненных работ или ТТН - К счету-фактуре № 31 от 25.05.2010 в отношении Агентства по строительству, транспорту и дорожному хозяйству;

9. Акт выполненных работ или ТТН, договор - К счету-фактуре № 45 от 12.07.2010 в отношении Яшалтинское СМО;

10. Акт выполненных работ или ТТН, договори - К счету-фактуре № 43 от 12.07.2010 в отношении Орион;

11. Акт выполненных работ или ТТН, договор - К счету-фактуре № 40 от 30.06.2010 в отношении Березовское СМО;

12. Акт выполненных работ или ТТН - К счету-фактуре № 51 от 30.08.2010 в отношении Агентства по строительству, транспорту и дорожному хозяйству;

13. Акт выполненных работ или ТТН, договор - К счету-фактуре № 46а от 16.07..2010 в отношении РГУП Яшкульское дорожное управление;

14. Акт выполненных работ или ТТН, договор - К счету-фактуре № 47 от 02.08.2010 в отношении Соленовское СМО;

15. Акт выполненных работ или ТТН, договор - К счету-фактуре № 49 от 13.08.2010 в отношении Красномихайловское СМО;

16. Акт выполненных работ или ТТН, договор - К счету-фактуре № 50 26.08.2010   в отношении РГУП «Яшкульское дорожное управление»;

17. Акт выполненных работ или ТТН, договор - К счету-фактуре без номера