Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.03.2014 по делу n А63-2651/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

расположенным по адресу: г. Ставрополь, ул. Доваторцев, д. 2, квартал 108, для проектирования и строительства жилого комплекса (далее – земельный участок по адресу ул. Доваторцев, д. 2).

В соответствии с п. 2 ст. 51 Градостроительного кодекса РФ (в редакции, действовавшей в рассматриваемый период 2006 – 2011 гг., до вступления в силу Федерального закона от 18.07.2011 № 224-ФЗ «О внесении изменений в статьи 51 и 56 Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации», строительство объектов капитального строительства осуществляется на основании разрешения на строительство. Согласно п. 7 ст. 51 Градостроительного кодекса РФ (в указанной редакции) для принятия решения о выдаче разрешения на строительство необходимы, в том числе, проект организации строительства капитального объекта, схемы планировочной организации земельного участка, схемы архитектурных решений, материалы проектной документации, положительное заключение государственной экспертизы проектной документации и другие документы. В соответствии со ст. 47 Градостроительного кодекса, подготовка и реализация проектной документации не допускается без выполнения соответствующих инженерных изысканий.

Согласно п. 16 ст. 1 Градостроительного кодекса РФ застройщик - физическое или юридическое лицо, обеспечивающее на принадлежащем ему земельном участке строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объектов капитального строительства, а также выполнение инженерных изысканий, подготовку проектной документации для их строительства, реконструкции, капитального ремонта. Таким образом, общество в рамках реализации проекта по строительству многофункционального жилого комплекса на земельном участке по адресу ул. Доваторцев, д. 2 являлась деятельностью застройщика.

Для получения разрешения на строительство и реализации проекта строительства капитального объекта обществом (являющимся заказчиком соответствующих работ и услуг) было заключено ряд общехозяйственных договоров с подрядчиками, в том числе:

- контракт от 06.08.2007 г. № 0608-2/Р с ЗАО «Руперти Проджект Сервисез Интернэшнл», согласно которого указанный подрядчик принимает на себя обязательства выступать в качестве «управляющего проектом», в т.ч. исполняющим функции планирования и контроля затрат, наблюдение и координация функций заказчика, технический надзор за производство работ в связи со строительством многофункционального комплекса по адресу г. Ставрополь, ул. Доваторцев, д. 2;

- договор № 3230/08 от 23.06.2008 г. с ОАО «Ставрополь ТИСИЗ» на производство изыскательских работ для объекта многофункционального жилого комплекса по адресу г. Ставрополь, ул. Доваторцев, д. 2;

- договор № 044 от 26.06.2008 г. с ООО «Ставропольгазстрой» на выполнение проектно-сметной документации;

- договор № 7792 от 27.06.2008 г. с ОАО «Институт Ставропольгражданпроект» на выполнение проектной документации по инженерным сетям по объекту: многофункциональный комплекс «Метрополия» по адресу г. Ставрополь, ул. Доваторцев, д. 2;

- договор № 0411 от 01.10.2008 г. с ООО «Руперти Дэвис Ленгдон» на проведение тендера для выбора подрядчиков и субподрядчиков в связи со строительством многофункционального комплекса по адресу г. Ставрополь, ул. Доваторцев, д. 2;

- договор № СТ-01/07 от 18.10.2008 г. с архитектурно-проектной фирмой ООО «Александр Гагкаев и партнеры» на выполнение проектных работ в качестве генерального проектировщика для строительства многофункционального комплекса по адресу г. Ставрополь, ул. Доваторцев, д. 2.

В период 2008 – 2009 гг. указанные и иные подрядчики выполняли для общества работы и оказывали услуги в соответствии с заключенными договорами. Оплата подрядчикам и приемка результатов работ осуществлялась согласно условиям, предусмотренным договорами.

Разработанная таким образом проектная документация получила положительное заключение государственной экспертизы № 26-1-4-0100-09 от 14.04.2009 г. На ее основе обществу комитетом градостроительства администрации города Ставрополя было выдано разрешение на строительство № RU 26309000 - «281-С» от 27.04.2009 г. на строительство жилого комплекса на земельном участке по адресу г. Ставрополь, ул. Доваторцев, д. 2.

10 июля 2009 г. общество подписало соглашение о намерениях с ООО «Санмаркинвест» (в настоящее время переименовано в ООО «Метрополия26»), в соответствии с которым общество выразило свое намерение передать реализацию проекта строительства многофункционального комплекса на земельном участке по адресу г. Ставрополь, ул. Доваторцев, д. 2 квартал 108, обществу с ограниченной ответственности «Санмаркинвест». В рамках передачи проекта строительства стороны предусмотрели, в том числе, передачу прав и обязанностей по договору аренды земельного участка № 5472 от 29 ноября 2006 г., а также возмездную передачу результатов подрядных работ, приобретенных обществом для реализации указанного проекта строительства (в том числе, результаты изыскательских работ, технические условия подключения, проектную документацию и прочее). Кроме того общество подтвердило свое намерение принять на себя обязательства по оказанию обществу с ограниченной ответственностью «Санмаркинвест» услуг по координации и управлению проектом на основании договора оказания услуг, подлежащего заключению между ООО «Санмаркинвест» и обществом в том случае, если проект будет передан.

На основании соглашения от 20.07.2009 г. о передаче прав и обязанностей (о перенайме) по договору аренды земельного участка № 5472 от 29.11.2006 г., с 16.02.2010 г. арендатором земельного участка по адресу ул. Доваторцев, д. 2 является ООО «Санмаркинвест».

20 июля 2009 г. обществом и ООО «Санмаринвест» был заключен договор на оказание услуг по выполнению функций заказчика № 01 (далее – договор № 01), по которому общество обязуется оказать услуги по выполнению функций заказчика по проектированию, строительству и вводу в эксплуатацию «Многофункционального комплекса по адресу: г. Ставрополь, ул. Доваторцев, д. 2», (объект), а также функции по управлению проектом строительства объекта, а ООО «Санмаркинвест» обязуется оплатить эти услуги. В рамках договора № 01 общество приняло на себя обязательства осуществлять функции заказчика по строительству объекта, производить все необходимые согласования, получать все необходимые разрешения и заключения, подавать заявки на разработку документов и проведение обследований, мониторингов, необходимых для проектирования и строительства объекта, взаимодействовать с соответствующими организациями при разработке документов и проведении обследований, контролировать передачу генеральному подрядчику проектную документацию стадии «РД» в производство работ, взаимодействовать с генеральным подрядчиком, участвовать в подготовке тендеров на строительство объекта, принимать участие в подготовке договоров, заключаемых заказчиком с иными третьими лицами (подрядчиками, поставщиками), разработать и обеспечить реализацию финансовой модели строительства объекта, в том числе участвовать в разработке предложений по оптимизации расходов, организовать привлечение финансирования строительства объекта и прочее. В соответствии с дополнительным соглашением № 1 к договору № 01 с 01 июля 2010 г. обязанности общества по договору ограничиваются услугами, не включенными в перечень видов работ, изложенном в приказе Минрегионразвития № 624 «Об утверждении Перечня видов работ по инженерным изысканиям, по подготовке проектной документации, по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства». Согласно п. 3.1 Договора № 01 общество получает вознаграждение в размере компенсации всех расходов по исполнению обязательств по договору, в том числе (1) расходов на привлечение, обслуживание и погашение кредитов для строительства объекта, (2) расходов на привлечение консультантов и иных третьих лиц для строительства объекта, в том числе расходов по договору с субподрядчиками и архитектором, (3) расходов по оплате всех необходимых пошлин, сборов и иных обязательных платежей в связи со строительством объекта, (4) любых иных документально подтвержденных и обоснованных расходов исполнителя в связи со строительством объекта, а также 3% от общей суммы вышеуказанных компенсаций, в течении 03 (трех) месяцев с момента ввода объекта в эксплуатацию.

Кроме того 12.07.2013 сторонами было заключено дополнительное соглашение № 2 к договору № 01 (согласно п. 3.1 дополнительного соглашения № 2 указанное дополнительное соглашение распространяет свое действие на отношения сторон, возникшие с момента договора № 01), которое определяет порядок, по которому общество оказывает ООО «Метрополия26» (ранее имевшее наименование ООО «Санмаркинвест») услугу по предоставлению проектно-сметной, согласительной и иной документации, разработанной обществом для проекта строительства многофункционального комплекса «Метрополия» на земельном участке по адресу г. Ставрополь, ул. Доваторцев, д. 2, квартал 108. Получение ООО «Меторполия26» материальных носителей, содержащих проектную документацию, и иных документов, переданных обществом во исполнение Договора № 01, стороны подтвердили подписанием акта приема-передачи от 12.07.2013.

Как следует из проектной документации, пояснительной записке к ней и иных материалов дела, проект строительства многофункционального комплекса «Метрополия» предусматривает строительство многоквартирного жилого дома, а также офисных и административных зданий и помещений. Согласно пояснениям общества, данным в ходе камеральных проверок по налоговым декларациям по налогу на добавленную стоимость, и пояснениям заявителя, данным в ходе судебного заседания, на первоначальном этапе реализации проекта строительства, в том числе, в ходе разработки проектной документации, общество намеревалось в будущем осуществлять реализацию квартир на основании договоров долевого участия в строительства в порядке, предусмотренном Федеральным законом от 30 декабря 2004 года № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерация» (далее – федеральный закон № 214).

В соответствии с подпунктом 23.1 пункта 3 статьи 194 Налогового Кодекса РФ не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения) на территории Российской Федерации услуги застройщика на основании договора участия в долевом строительстве, заключенного в соответствии с Федеральным законом. В письме Минфина России от 28.04.2010 г. № 03-07-07/20 разъяснен порядок распределения НДС, согласно которому распределение сумм НДС, предъявленных налогоплательщику при строительстве жилого комплекса со встроенными нежилыми помещениями, относящихся к стоимости жилых и нежилых помещений, предназначенных для осуществления соответственно операций, освобождаемых от налогообложения (пп. 22 и 23 п. 3 ст. 149 НК РФ) и облагаемых этим налогом, следует производить после принятия налогоплательщиком на учет готового к вводу в эксплуатацию жилого дома.

Так как на первоначальной, «инвестиционной» стадии реализации проекта невозможно с достоверностью определить какая доля жилых помещений в многоквартирном доме будет завершена строительством и какая часть из этих квартир будет реализована в порядке федерального закона № 214 общество производило капитализацию расходов, «входящий» НДС в составе которых после завершения строительства планировалось распределить: в части, приходящейся на жилые помещения, реализованные в порядке федерального закона № 214 – включить в себестоимость, а в части нежилых помещений – предъявить к возмещению в установленном законом порядке.

В июле 2009 года общество было принято решение о прекращении реализации проекта строительства от своего имени и о передаче проекта ООО «Санмаркивест». Реализуя данное решение, обществом были переданы права по договору аренды земельного участка, предоставленного для строительства по адресу г. Ставрополь, ул. Доваторцев, д. 2 новому арендатору – ООО «Санмаркинвест». Данные обстоятельства с очевидностью свидетельствовали о том, что общество, прекратившее участие в проекте в качестве застройщика на стадии разработки проектной документации в будущем не будет осуществлять реализацию квартир в порядке федерального закона № 214. В связи с чем все суммы «входящего» НДС, уплаченного обществом при приобретении услуг и работ подрядчиков для разработки проектной документации невозможно будет включить в себестоимость жилых помещений и следует предъявить к возмещению.

05 июня 2012 года обществом была предъявлена уточненная налоговая декларация по НДС за 2 квартал 2009 г., согласно которой к возмещению предъявлен НДС в сумме 11 747 639 руб. Согласно перечню счетов-фактур, включенных в декларацию по НДС за 2 квартал 2009 г., представленной заявителем в материалы дела, указанной налоговой декларацией предъявлялись к возмещению суммы налога, предъявленные при приобретении на территории Российской Федерации товаров, работ и услуг в период с 17.01.2007 г. по 30.06.2009 г., в том числе, от поставщиков ЗАО «Руперти Проджект Сервисез Интернэшнл», ОАО «Ставрополь ТИСИЗ», ООО «Тафри-Консалт», ООО «Ставропольгазстрой», ОАО «Институт Ставропольгражданпроект», ООО «Руперти Дэвис Лэнгдон, ООО «Александр Гагкаев и партнеры», ГУ СК «Государственная экспертиза в сфере строительства» и другие.

28 мая 2012 года обществом была предъявлена уточненная налоговая декларация по НДС за 02 квартал 2011 г., согласно которой к возмещению предъявлен НДС в сумме 1 320 718 руб. В указанную налоговую декларацию включен «входящий» НДС в сумме 1 316 406, 81 руб., предъявленный при приобретении работ и услуг подрядчика – архитектурно-строительной фирмы ООО «Александр Гагкаев и партнеры» на основании счета-фактуры № 6/СТ-01/07 от 10.10.2008 г. Согласно письма ООО «Александр Гагкаев и партнеры» от 08.08.2013 г., поставщик поясняет, что оригиналы счета-фактуры № 6/СТ-01/07 от 10.10.2008 г. и акта № 06 от 01.10.2008 г. к договору № СТ-01/07 от 17.10.2007 г. были направлены в адрес общества 25 июня 2011 г. «в связи с большим документооборотом и загруженностью финансовой службы компании». Руководствуясь многочисленными разъяснениями Минфина России (письма № 03-03-11/107 от 23.06.2004, № 03-04-11/200 от 10.11.2004., № 03-04-11/23 от 08.02.2005 и др.), налогоплательщик предъявил НДС к вычету в том налоговом периоде, в котором получен счет-фактура.

Статья 172 Налогового кодекса Российской Федерации, определяющая порядок применения налоговых вычетов, не исключает возможности применения вычета сумм налога на добавленную стоимость за пределами налогового периода, в котором товары (работы, услуги) оплачены, а основные средства - оплачены и поставлены на учет. Согласно пункту 2 статьи 173 Налогового кодекса Российской Федерации, если сумма налоговых вычетов в каком-либо налоговом периоде превышает общую сумму налога, исчисленную в соответствии