Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.12.2013 по делу n А25-934/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

недрами с целевым назначением – геологическое изучение, добыча и первичная переработка андезитовых порфиритов на участке Подкумского проявления. Участок недр расположен 40 км юго-западнее г. Кисловодска, левый борт р. Подкумок, в 1,2 км юго-восточнее г. Людмила, Малокарачаевский район Карачаево-Черкесской Республики.

Арендуемый ИП Чомаевым Х.-К.П. земельный участок, на котором расположен выделенный согласно лицензии ЧЕР 80042 ТР участок недр (контур предварительного горного отвода) расположен на расстоянии 50 м от 86 км автодороги «Пятигорск – Карачаевск».

На данном земельном участке ИП Чомаевым Х.-К.П. совместно с Обществом проводятся подготовительные работы для организации карьера по добыче андезитовых порфиритов на основании заключенного между ними договора простого товарищества от 14.11.2012, предусматривающего совместную деятельность с целью извлечения прибыли из освоения Подкумского проявления андезитовых порфиритов путем производства гранитного щебня различных фракций, другой продукции и их реализации.

В ходе выездной проверки нарушений при пользовании недрами в границах выделенного ИП Чомаеву Х.-К.П. горного отвода Прокурором не было выявлено.

Вместе с тем в ходе проверки установлено, что на соседнем с арендуемым ИП Чомаевым Х.-К.П. земельным участком протяженностью 250 – 300 м на 86 км автодороги «Пятигорск – Карачаевск» в полосе отвода автодороги с правой ее стороны в период с ноября 2012 на крутом склоне на высоте 10 – 15 м допущено нарушение целостности недр и осуществлено пользование недрами, а именно - снят почвенно-растительный слой, частично удалены делювиально-коллювиальные отложения (щебень андезитовых порфиритов, сцементированный тяжелыми суглинками) и частично удалены скальные выходы андезитовых порфиритов.

Из материалов дела следует, что ИП Чомаев Х.-К.П. письмом от 25.06.2012 № 01-01 обратился в РГКУ «Управление «Карачаевочеркесавтодор» за получением разрешения на осуществление оборки рыхлой породы и нависающих скальных камней на 86 км автодороги «Пятигорск – Карачаевск». Данное обращение было мотивировано тем обстоятельством, что приступить к разработке карьера для производства щебня согласно лицензии ЧЕР 80042 ТР не представляется возможным до осуществления согласуемых работ, поскольку в ходе разработки карьера планируется проведение буро-взрывных работ, которые создают опасность обрушения нависающих скальных пород на автодорогу и могут повлечь за собой угрозу возникновения жертв и причинения ущерба третьи лицам.

Письмом от 26.06.2012 РГКУ «Управление «Карачаевочеркесавтодор» согласовало предпринимателю Чомаеву Х.-К.П. проведение работ по оборке рыхлой породы и нависающих скальных камней на 86 км автодороги «Пятигорск – Карачаевск» с условием обеспечения безопасности дорожного движения при производстве указанных работ, согласования схемы расстановки дорожных знаков с органами ГИБДД, а также получения Чомаевым Х.-К.П. всех иных необходимых согласований в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

Из материалов проверки, объяснительных ИП Чомаева Х.-К.П. и руководителя Общества Волошкина В.А. усматривается, что подготовка к проведению указанных работ по оборке рыхлой породы и нависающих скальных камней на 86 км автодороги «Пятигорск – Карачаевск» после получения согласования РГКУ «Управление «Карачаевочеркесавтодор» осуществлялась совместно Обществом и Чомаевым Х.-К.П. начиная с сентября 2012 года, сами работы осуществлены в ноябре 2012 года.

Перед проведением спорных работ Общество письмом от 17.11.2012 обратилось к Чомаеву Х.-К.П. с запросом о том, куда необходимо будет отсыпать отобранную горную породу с отвала. Чомаевым Х.-К.П. в РГКУ «Управление «Карачаевочеркесавтодор» были получены дополнительные разъяснения о том, что породу с отвала необходимо отсыпать по другую сторону автодороги «Пятигорск – Карачаевск» в качестве берегоукрепления для предотвращения размыва полотна автодороги рекой Подкумок.

Из материалов дела усматривается, что в ходе выездной проверки Прокурору и Министерству реальные объемы выполненных работ в полосе отвода автодороги в ходе проверки установить не представилось возможным вследствие отсутствия у них сведений о первоначальных данных рельефа местности.

Сторонами и Прокурором не оспаривается, что оборка горной породы в полосе отвода автодороги «Пятигорск – Карачаевск» была произведена за пределами горного отвода, предоставленного Чомаеву Х.-К.П. лицензией ЧЕР 80042 ТР.

Лицензии на право пользования недрами в полосе отвода автодороги Министерством ни Обществу, ни Чомаеву Х.-К.П. не выдавалось.

Объективная сторона правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 7.3 КоАП РФ, заключается в пользовании недрами в отсутствие лицензии.

Согласно статье 6 Закона Российской Федерации от 21.02.1992 № 2395-1 пользование недрами может осуществляться в виде изучения, разведки и добычи полезных ископаемых.

Исходя из смысла положений, закрепленных в статье 6 Закона Российской Федерации от 21.02.1992 № 2395-1, под пользованием недрами подразумеваются конкретные действия, связанные с введением содержимого недр в хозяйственный оборот.

Согласно преамбуле к Закону Российской Федерации от 21.02.1992 № 2395-1 недра являются частью земной коры, расположенной ниже почвенного слоя, а при его отсутствии - ниже земной поверхности и дна водоемов и водотоков, простирающейся до глубин, доступных для геологического изучения и освоения.

Из материалов дела видно, что в результате произведенной оборки горной породы в полосе отвода автодороги «Пятигорск – Карачаевск» на 86 км была нарушена целостность недр, поскольку снят верхний почвенно-растительный слой, частично удалены делювиально-коллювиальные отложения (щебень андезитовых порфиритов, сцементированный тяжелыми суглинками) и частично удалены скальные выходы андезитовых порфиритов.

Кроме того, материалами дела подтверждается, что помимо нарушения целостности недр за пределами горного отвода, предоставленного Чомаеву Х.-К.П. лицензией ЧЕР 80042 ТР, в результате произведенной оборки нависающей горной породы также попутно было добыто полезное ископаемое, которое впоследствии предназначалось для переработки.

Так, из объяснений Чомаева Х.-К.П. от 06.03.2012, от 11.02.2013 следует, что в ходе оборки горной породы в полосе отвода автодороги экскаватором и погрузчиком выбирался и складировался на месте камень, который сортировался на годный к переработке и рыхлую породу. При этом пригодный для переработки камень отбирался и направлялся на дробилку, расположенную в пос. Мирный на территории Ставропольского края. Рыхлая порода отсыпалась на другую сторону автодороги для ее укрепления и предотвращения размыва рекой Подкумок.

Объяснения аналогичного характера были даны Прокурору руководителем Общества Волошкиным В.А. 04.04.2013.

Суд первой инстанции правомерно пришел к выводу, что в данном случае имел место факт пользования недрами (попутная добыча полезного ископаемого с последующим введением его в хозяйственный оборот при проведении работ по оборке нависающих над автодорогой горных пород) за пределами горного отвода, предоставленного лицензией ЧЕР 80042 ТР для добычи данного полезного ископаемого (андезитовых порфиритов).

Указанное свидетельствует о наличии объективной стороны административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 7.3 КоАП РФ.

Судом первой инстанции установлено, что Чомаев Х.-К.П. как индивидуальный предприниматель постановлением Министерства от 30.04.2013 № 8 был за то же самое правонарушение привлечен к административной ответственности по части 1 статьи 7.3 КоАП РФ в виде штрафа в размере 30 000 руб., данное постановление им не оспаривалось, административный штраф уже оплачен.

Из материалов дела следует, что между Обществом и индивидуальным предпринимателем Чомаевым Х.-К.П. заключен договор простого товарищества (о совместной деятельности) от 14.11.2012, согласно которому стороны договора обязались объединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица с целью извлечения прибыли из освоения Подкумского проявления андезитовых порфиритов путем производства гранитного щебня различных фракций и другой продукции и их реализации.

Согласно договора от 14.11.2012 вкладом Общества в совместную деятельность является дробильно-сортировочный комплекс, погрузчики, экскаваторы (пункт 1.1.1), вкладом ИП Чомаева Х.-К.П. – правовая разрешительная документация на право пользования недрами (лицензия ЧЕР 80042 ТР), а также арендуемый им земельный участок площадью 499 050 кв.м. кадастровый номер 09:08:0010108:5 в Малокарачаевском районе КЧР по правую сторону от 86 км автодороги «Пятигорск – Карачаевск», в 1,5 км северо-восточнее г. Людмила (пункт 1.22).

Имущество, являющееся собственностью сторон, остается собственностью сторон. Продукция и доходы, полученные от совместной деятельности, признаются общей долевой собственностью сторон (пункт 3.1 договора).

Впоследствии Общество и ИП Чомаев Х.-К.П. заключили дополнение от 28.11.2012 к договору простого товарищества, которым дополнили ранее определенный договором состав вкладов сторон в совместную деятельность по освоению Подкумского проявления андезитовых порфиритов.

Так, согласно дополнению от 28.11.2012 вкладом Общества являются предоставление спецтехники в аренду, а также инвестиции в проект разработки карьера, а именно – на первом этапе обрушение скальных пород на автодороге «Пятигорск – Карачаевск» согласно заявки – письма РГКУ «Управление «Карачаевочеркесавтодор» (пункт 1.1.1 дополнений к договору). Вкладом ИП Чомаева Х.-К.П. является оплата за пользование арендуемой техникой при обрушении горных пород, нависающих над автомобильной дорогой «Пятигорск – Карачаевск», оплата производится добытым на карьере отвальным камнем в количестве 10 000 куб.м. (пункт 1.2.2 дополнений).

В соответствии с пунктом 1 статьи 1041 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

Пунктом 2 статьи 1043 Гражданского кодекса Российской Федерации ведение бухгалтерского учета общего имущества товарищей может быть поручено ими одному из участвующих в договоре простого товарищества юридических лиц.

Исходя из пункта 1 статьи 1044 Гражданского кодекса Российской Федерации при ведении общих дел каждый товарищ вправе действовать от имени всех товарищей, если договором простого товарищества не установлено, что ведение дел осуществляется отдельными участниками либо совместно всеми участниками договора простого товарищества.

Вместе с тем положения главы 55 Гражданского кодекса Российской Федерации применительно к деятельности по пользованию недрами могут использоваться с учетом специального законодательства, действующего в этой области.

Статьей 9 Закона Российской Федерации от 21.02.1992 № 2395-1 «О недрах» предусмотрено, что права и обязанности пользователей недр возникают с даты государственной регистрации полученных лицензий на право пользования недрами. В силу статьи 10.1 Закона Российской Федерации от 21.02.1992 № 2395-1 основаниями возникновения права пользования участками недр, предоставленными в пользование, являются соответствующие решения органов государственной власти.

Лицензия является документом, удостоверяющим право ее владельца на пользование участком недр в определенных границах согласно указанной в ней цели (статья 11 Закона Российской Федерации от 21.02.1992 № 2395-1).

Приобретенная в установленном порядке лицензия на пользование участками недр не может быть передана третьим лицам (статья 17.1 Закона Российской Федерации от 21.02.1992 № 2395-1), то есть переход права пользования недрами на основании гражданско-правового договора без обращения в соответствующий государственный орган и без переоформления лицензии невозможен.

Из приведенных норм следует, что право на осуществление добычи полезного ископаемого на участке недр, то есть получение организацией статуса добывающей, обусловлено фактом получения этой организацией специальной лицензии. Таким образом, добывающей организацией является исключительно владелец лицензии на право пользования недрами.

Ни Законом Российской Федерации от 21.02.1992 № 2395-1, ни Положением о порядке лицензирования пользования недрами (утверждено постановлением Верховного Совета Российской Федерации от 15.07.1992 № 3314-1) не предусмотрено предоставление третьим лицам права пользования недрами без выдачи им соответствующей лицензии независимо от того, на основании договора простого товарищества (о совместной деятельности) или иного вида гражданско-правовых договоров такие лица участвуют в добыче полезного ископаемого.

В рассматриваемом случае пользователем недр, получившим лицензию ЧЕР 80042 ТР на добычу андезитовых порфиритов, является ИП Чомаев Х.-К.П.

Конституционный Суд Российской Федерации в Определении от 04.10.2006 № 441-О указал, что приобретаемое на основе лицензии право осуществлять определенный вид деятельности обуславливает персонифицированный характер лицензии, означающий, что лицензируемая деятельность всегда должны выполняться только лицензиатом.

Суд исходит из того, что с учетом правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в определении от 04.10.2006 № 441-О, в соответствии с условиями договора простого товарищества (о совместной деятельности) от 14.11.2012 ИП Чомаев Х.-К.П. фактически передал Обществу право пользования недрами согласно лицензии ЧЕР 80042 ТР способом, не предусмотренным действующим законодательством (путем заключения с Обществом договора простого товарищества).

В соответствии со статьей 9 Закона Российской Федерации от 21.02.1992 № 2395-1 пользователями недр могут быть субъекты предпринимательской деятельности, в том числе участники простого товарищества, иностранные граждане, юридические лица, если иное не установлено федеральными законами.

Вместе с тем для реализации права пользования недрами в рамках простого товарищества необходимо соблюдение определенных условий.

Пунктом 17 Административного регламента Федерального агентства по недропользованию по исполнению государственной функции по организации проведения в установленном порядке конкурсов и аукционов на право пользования недрами (утвержден приказ Минприроды России от 17.06.2009 № 156) предусмотрено, что при подаче в Роснедра или его территориальный орган заявки на участие в аукционе на право пользования участками недр от простого товарищества все предусмотренные Законом Российской Федерации от 21.02.1992 № 2395-1 и данным Административным регламентом сведения должны представляться на каждого участника простого товарищества с приложением нотариально заверенной копии договора о совместной деятельности (простого