Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.10.2013 по делу n А15-1309/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

региональный раздел Реестра хозяйствующих субъектов по Республике Дагестан на рынке по услугам передачи и распределения электрической энергии с долей более 65 процентов в географических границах рынка - Республика Дагестан.

Совершение занимающим доминирующее положение на товарном рынке хозяйствующим субъектом действий, признаваемых злоупотреблением доминирующим положением и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации, если результатом таких действий является или может являться недопущение, ограничение или устранение конкуренции, за исключением случаев, предусмотренных статьей 14.31.1 настоящего Кодекса, либо совершение субъектом естественной монополии действий, признаваемых злоупотреблением доминирующим положением и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации, образует состав административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 2 статьи 14.31 КоАП РФ.

В силу части 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

 Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Республики Дагестан от 21.02.2013 по делу №А15-2428/2012, оставленным без изменения постановлением апелляционной инстанции от 24.06.2013, признано законным решение УФАС по РД от 19.07.2012 по делу №18, которым установлен факт нарушения ОАО «Дагэнергосеть», занимающим доминирующее положение на рынке услуг передачи и распределения электрической энергии на территории Республики Дагестан, части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, выразившегося в необоснованном ограничении и прекращении подачи электрической энергии в отношении потребителя электроэнергии - МКОУ «Гимназия города Буйнакска» 28.02.2012 и 05.03.2012.

Факт злоупотребления обществом доминирующим положением, выразившегося в необоснованном ограничении и прекращении подачи электроэнергии в отношении гимназии в нарушения пунктов 161, 175 Правил функционирования розничных рынков в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 №530, за которое предусмотрена административная ответственность по части 2 статьи 14.31 КоАП РФ, установлены решением антимонопольного органа от 19.07.2012 по делу №18 и вышеуказанным решением арбитражного суда от 21.02.2013 по делу №А15- 2428/2012.

Вина заявителя в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.31 КоАП РФ, подтверждается материалами дела, порядок и срок привлечения последнего к административной ответственности, предусмотренного частью 4.5 КоАП РФ, управлением соблюден.

В пункте 10.1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 14.10.2010 №52 «О внесении изменений в постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 30.06.2008 №30 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства» разъяснено, что согласно части 1.2 статьи 28.1 КоАП РФ поводом к возбуждению дел об административных правонарушениях, предусмотренных статьями 14.9, 14.31, 14.31.1-14.33 КоАП РФ, является вступление в силу решения комиссии антимонопольного органа, которым установлен факт нарушения антимонопольного законодательства РФ. Закон о защите конкуренции не устанавливает, что датой вступления в силу решения антимонопольного органа является иная дата, нежели дата принятия этого решения.

Решение управления от 19.07.2012 по делу №18 вступило в силу 19.07.2012. Протокол об административном правонарушении от 18.04.2013 составлен и административное дело с уведомлением общества в отсутствие законного представителя общества рассмотрено  в установленный срок;  постановление о наложении на общество штрафа принято в пределах предусмотренного статьей 4.5 КоАП РФ срока давности привлечения к ответственности.

В соответствии с пунктом 2 статьи  2.1. КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

В материалах дела  отсутствуют доказательства того, что обществом приняты все зависящие от него меры по соблюдению требований законодательства. 

Постановлением на общество наложен по части 2 статьи 14.31 КоАП РФ административный штраф в размере 36 466 881 рубль.

Вступившим 07.01.2012 в законную силу Федеральным законом от 06.12.2011 №404-ФЗ «О внесении изменений в Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях» (далее - Закон №404-ФЗ)статья 14.31 КоАП РФ изложена в новой редакции- административная ответственность за злоупотребление доминирующим положением на товарном рынке предусмотрена как в первой, так и во второй части указанной статьи в зависимости от субъекта ответственности и наступивших либо предполагаемых последствий.

Частью 2 статьи 14.31 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность в виде штрафа на юридических лиц в размере от одной сотой до пятнадцати сотых размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, но не более одной пятидесятой совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг) и не менее ста тысяч рублей, а в случае, если сумма выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, превышает 75 процентов совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг) или административное правонарушение совершено на рынке товаров (работ, услуг), реализация которых осуществляется  по  регулируемым  в  соответствии  с  законодательством  Российской Федерации ценам (тарифам), - в размере от трех тысячных до трех сотых размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, но не более одной пятидесятой совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг) и не менее ста тысяч рублей.

В силу пункта 3 части 1 статьи 3.5 КоАП РФ административный штраф для юридических лиц может выражаться в величине, кратной сумме выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, за календарный год, предшествующий году, в котором было выявлено административное правонарушение, либо за предшествующую дате выявления административного правонарушения часть календарного года, в котором было выявлено административное правонарушение, если правонарушитель не осуществлял деятельность по реализации товара (работы, услуги) в предшествующем календарном году.

Предшествующим годом, в котором управлением обнаружено административное правонарушение, является 2011 год. Административное правонарушение обществом совершено в 2012 году (28.02.2012, 05.03.2012) и 13.06.2012 года указанное правонарушение обществом обнаружено, то есть административное правонарушение совершено   и   обнаружено   после   вступления   в   законную   силу   названного   выше Закона №404-ФЗ.

Согласно отчету ОАО «Дагэнергосеть» о прибылях и убытках за 12 месяцев 2011 года, сведениям об основных показателях за 2011 год выручка ОАО «Дагэнергосеть» составила за 2011 год 2 210 114 000 руб., в том числе выручка от передачи электроэнергии - 2 205 178 000 руб., выручка от техприсоединения - 4 936 000 руб. Совокупный размер суммы выручки ОАО «Дагэнергосеть» за 2011 год от реализации всех товаров согласно отчету о прибылях и убытках за 12 месяцев 2011 года составляет 2 213 385 000 руб.

Выручка общества от реализации услуги, на рынке которой совершено административное правонарушение (1660038750 руб.), превышает 75% (0,75 х 2 213 385 000 руб.).

Антимонопольным органом представлено письмо Федеральной антимонопольной службы России от 19.01.2012 №ИА/1099 «По расчету величины административного штрафа». Согласно пункту 3 указанного письма базовый штраф определяется как сумма минимального размера административного штрафа (МинШ) и половина разности максимального размера административного штрафа (МаксШ) и минимального размера административного штрафа (МинШ) и рассчитывается по следующей формуле: БШ = (МаксШ - МинШ) / 2 + МинШ.

Антимонопольным органом при подсчете размера штрафа применен коэффициент в интервале от трех тысячных до трех сотых (а не от одной сотой до пятнадцати сотых), базой исчисления штрафной санкции указано 2 210 144 тыс. руб.

Три тысячных от суммы 2 210 144 тыс. руб. составило 6 630 342 руб. (минимальный возможный размер административного штрафа).

Три сотые от суммы 2 210 144 тыс. руб. составляют 66 303 420 руб. (максимальный возможный размер административного штрафа).

С учетом изложенного антимонопольным органом на общество наложен штраф в размере 36 466 881 руб. по следующей формуле: 6 630 342 руб. + (66 303 420 руб.-6 630 342 руб.)/2=36 466 881 руб.

При рассмотрении административного дела и исчислении размера штрафа обстоятельства, смягчающие и отягчающие административную ответственность ОАО «Дагэнергосеть», административным органом не установлены и поэтому размер штрафа определен с учетом пункта 4 примечания к части 2 статьи 14.31 КоАП РФ, когда отсутствуют смягчающие и отягчающие административную ответственность обстоятельства.

В пункте 19 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 №10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административном правонарушениях» указано, что при рассмотрении заявления об оспаривании постановления административного органа о привлечении к административной ответственности суда необходимо исходить из того, что оспариваемое постановление не может быть признано законным, если при назначении наказания не были учтены обстоятельства, указанные в частях 2 и 3 статьи 4.1 КоАП РФ.

К таким обстоятельствам относится характер совершенного юридическим лицом административного правонарушения, его имущественное и финансовое положение, и обстоятельства, смягчающую административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность (часть 3 статьи 4.1 КоАП РФ).

Административное наказание в силу статьи 3.1 КоАП РФ применяется в целях предупреждения совершения новых правонарушений, как самим правонарушителем, так и другими лицами.

Согласно части 2 статьи 4.2 КоАП РФ судья, орган, должностное лицо, рассматривающее дело об административном правонарушении, могут признать смягчающими обстоятельства, не указанные в настоящем Кодексе или в законах субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях.

Суд первой инстанции правомерно признал смягчающим обстоятельством то, что правонарушение совершено впервые и уменьшил размер штрафа на 7 459 134,75 рублей.

Обстоятельства, отягчающие ответственность общества не установлены.

Доказательства обратного антимонопольным органом не представлены и в материалах дела не имеются.

 Суд первой инстанции пришел к правильному выводу о наличии состава правонарушения, вины общества в совершении правонарушения, соблюдении процедуры и сроков давности привлечения к ответственности, отсутствие отягчающих обстоятельств и определения размера штрафа в пределах установленной санкции, в связи с чем, отсутствуют основания для признания постановления о привлечении к ответственности незаконным.

Довод апелляционной жалобы о том, что административным органом не верно определены географические границы товарного рынка, при определении размера штрафа антимонопольному органу следовало учесть выручку общества на локальном рынке оказания услуг, а не по всей территории Республики Дагестан, так как вменяемое правонарушение совершенно в городе Буйнакске – отклоняется.     Санкция вменяемой статьи предусматривает расчет штрафа исходя из выручки лица, привлекаемого к административной ответственности. Буйнакские городские электрические сети являются структурным подразделением ОАО «Дагэнергосеть», но не являются юридическим лицом  и не могут быть признаны   правонарушителем.

ОАО «МРСК Северного Кавказа» (в лице филиала «Дагэнерго») зани­мает доминирующее положение на рынке услуг по передаче и распределе­нию электрической энергии на территории Республики Дагестан и прика­зом Дагестанского УФАС России №189 от 29.12.2008 внесено в Реестр хо­зяйствующих субъектов по Республике Дагестан, занимающих на рынке оп­ределенного товара долю более 35%.

Все электросетевое имущество ОАО «МРСК Северного Кавказа» на территории Республики Дагестан (закрепленное ранее за филиалом «Даг­энерго») на основании соответствующих договоров передано в аренду ОАО «Дагэнергосеть».

ОАО «Дагэнергосеть» в соответствии с договором №102/2010-ДЭСК от 01.04.2010 (пролонгирован) с использованием арендуемого электросетевого имущества оказывает ОАО «ДЭСК» услуги по передаче электрической энер­гии; ОАО «Дагэнергосеть» является субъектом естественной монополии.

Таким образом, ОАО «Дагэнергосеть» занимает доминирующее поло­жение на рынке услуг по передаче и распределению электрической энергии на территории Республики Дагестан.

ОАО «Дагэнергосеть» приказом ФСТ России от 03.06.2011 №251-э также включено в Реестр субъектов естественных монополий в сфере оказа­ния услуг по передаче электрической энергии в Республике Дагестан.

ОАО «Дагэнергосеть» занимает доминирующее положение на рынке услуг по передаче и распределению электрической энергии па территории Республики Дагестан и приказом Дагестанского УФАС России от 16.03.2012 №47 внесено в Реестр хозяйствующих субъектов по Республике Дагестан, занимающих на рынке определенного товара долю более 35%.

В приказе Дагестанского УФАС России от 16.03.2012 №47, копия которого имеется в материалах дела, прямо указана графа «географиче­ские границы рынка», и для ОАО «Дагэнергосеть» географическими границами рынка, на котором общество занимает доминирующее поло­жение, является территория Республики Дагестан.

В соответствии с частью 1.2 статьи 28.1 КоАП РФ поводом к возбуж­дению дел об административных правонарушениях, предусмотренных статьями 14.9, 14.31, 14.31.1 - 14.33 настоящего Кодекса, является принятие комиссией антимонопольного органа решения, которым установлен факт нарушения антимонопольного законодательства Российской Федерации.

В решении по делу №18 также обозначен рынок, на котором ОАО «Дагэнергосеть» занимает доминирующее положение, и на котором об­ществом было допущено злоупотребление доминирующим положением.

В