Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.09.2015 по делу n А32-35693/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

лицами. То есть, фиксируется не факт бездоговорного потребления электроэнергии, а факт отказа от присутствия и подписания акта потребителем. Вместе с тем, законом не запрещено составлять акт о бездоговорном потреблении электроэнергии и фиксировать сам факт бездоговорного потребления электроэнергии в присутствии двух незаинтересованных лиц, которые находились на месте в момент выявления факта бездоговорного потребления электроэнергии и этот факт был зафиксирован актом о бездоговорном потреблении электроэнергии и подписан незаинтересованными лицами. Доводы, приведенные ПАО «Кубаньэнерго», были исследованы судом ранее по аналогичному спору, в которых требования удовлетворены по делу № А32-25977/2013. Утверждение ответчика о том, что акты № 13040509, 13071022 и 13071012 подписаны лицами, не являющимися ответственными за электрохозяйство, также являются несостоятельными и документально не подтвержденным, поскольку акт № 13071012 подписан мастером участка Локтионовым А.С. МУП «Райводоканал», который является сотрудником потребителя, при проверки обеспечил доступ к приборам учета, отвечал на вопросы и не указывал на какие-либо причины, что он не является ответственным, следовательно, его полномочия в силу ст. 182 ГК РФ, явствовали из обстановки.  По акту № 13071022 в проверке от потребителя, являющегося юридическим лицом (ГКУ КК «Комитет по лесу») участвовало два представителя - участковый лесничий Сердобинцева Н.А. и инженер Водяная А.Б. Т.к. Сердобинцева Н.А. при проверке заявила, что не имеет права подписывать технические документы акт № 13071022 собственноручно подписала инженер Водяная А.Б, которая тоже участвовала в проверке, полномочия которой в силу ст. 182 ГК РФ. явствовали из обстановки. При составлении акта № 13040509 со стороны потребителя участвовал директор СТО Ушаков Игорь Борисович (должность и ФИО зафиксированы с его слов). В акте расписался, от объяснения отказался, что в соответствии с п. 193 Основных положений было зафиксировано в п. 10 акта. На требование специалистов истца о необходимости присутствия Савченко СЮ. (Потребителя), директор СТО Ушаков Игорь Борисович заявил, что она в настоящее время не может приехать и что он может участвовать в проверке и подписать акт за нее. Т.к. договор энергоснабжения № 255642 заключен с индивидуальным предпринимателем Савченко С.Ю.,  истец считает возможным в данной ситуации участие в проверке со стороны потребителя представителя, что в силу ст. 182 ГК РФ, когда совершение действий явствовало из обстановки, в которой действовал работник (представитель), является законным. Вышеуказанная позиция истца подтверждается судебной практикой, например, по делу № А32-32862/2013. в рамках которого уже рассмотрена аналогичная ситуация. Истец указывает, что расчет по акту № 13071008 от 06.11.2013 произведен за период с 06.05.2013 по 06.11.2013. Начало периода определено в соответствии с пп. г. п. 32 «Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов», утвержденных Постановлением Правительства РФ от 06.05.2011 N 354. Т.к., до выявления безучетного потребления и составления акта истцом в течение полугода не осуществлялись проверки снятия показаний с прибора учета, то, исходя из вышеуказанной нормы в расчете за основу было взято 6 (шесть) месяцев; расчет по акту № 13071012 от 04.10.2013 произведен за период с 29.01.2013 по 04.10.2013 - 247 дней. Начало периода определено в соответствии с п. 195 Основных положений, с даты предыдущей проверки (контрольного снятия показаний прибора учета), что подтверждается актом № 773100;  расчет по акту № 13071022 от 06.11.2013 произведен за период с 16.09.2013 по 06.11.2013 - 51 день. Начало периода определено в соответствии с п. 195 Основных положений, с даты предыдущей проверки (контрольного снятия показаний прибора учета), что подтверждается Реестром контрольных съемов произведенных по системе АСКУ). Реестр АСКУЭ ведется истцом совместно с ответчиком и обоих сторон есть доступ ко всем данным. Система АСКУЭ - это программный комплекс позволяющий дистанционно посредством сети «Интернет» снимать показания с счетчика потребителя; расчет по акту № 103329 от 06.02.2012 произведен за период с 06.08.2011 по 06.02.2012. Начало периода определено в соответствии с п.п. г) п. 32 «Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов», утвержденных Постановлением Правительства РФ от 06.05.2011 N 354. Истцом в течение полгода не осуществлялись проверки снятия показаний с прибора учета, то исходя из вышеуказанной нормы в расчете за основу было взято 6 (шесть) месяцев - полгода; расчет по акту № 13071027 от 18.12.2013 произведен за период с 31.07.2013 по 18.12.2013 - 140 дней. Начало периода определено с даты выписки заявки на включение № 327 от 31.07.2013; расчет по акту № 13040509 от 05.09.2013 произведен за период с 05.09.2012 по 05.09.2013 - 365 дней. Начало периода определено в соответствии с п. 195 Основных положений, так в данному пункте указана ссылка на расчетный способ, предусмотренный подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу. Согласно подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 - Т - количество часов в расчетном периоде, при определении объема потребления электрической энергии (мощности) за которые в соответствии с пунктами 166, 178. 179 и 181 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии подлежат применению указанные в настоящем приложении расчетные способы, или количество часов в определенном в соответствии с пунктом 195 Основных положений функционировании розничных рынков электрической энергии периоде времени; расчет по акту № 13071007 от 03.10.2013 произведен за период с 28.05.2013 по 03.10.2013 - 128 дней. Начало периода определено с даты допуска прибора учета в эксплуатацию, что подтверждается актом № 501168 от 28.05.2013.

Представители ответчика в судебном заседании поддержали доводы апелляционной жалобы, представили возражения на дополнение к отзыву на апелляционную жалобу.

Представитель истца возражал против удовлетворения апелляционной жалобы.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей сторон, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению ввиду следующего.

Как следует из материалов дела и установлено судом, между ОАО «Кубаньэнерго» (исполнитель) и ОАО «Кубаньэнергосбыт» (заказчик) заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии по сетям  ОАО «Кубаньэнерго» от 15.01.2014 № 407/30-5 (л.д. 41-53, т.1).

Согласно п. 1.2 договора, заказчик заключает настоящий договор в интересах потребителей, которым в соответствии с ранее заключенными договорами энергоснабжения заказчик обязан организовать передачу электроэнергии.

По условиям пункта 2.1 договора, исполнитель обязуется осуществить комплекс организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии потребителям заказчика через технические устройства электрических сетей, а заказчик их оплатить.

Согласно пункту 84 постановления N 442 стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного бездоговорного потребления электрической энергии (далее - стоимость объема бездоговорного потребления) рассчитывается сетевой организацией, к сетям которой присоединены энергопринимающие устройства лица, осуществлявшего бездоговорное потребление электрической энергии, и взыскивается такой сетевой организацией с указанного лица на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, составленного в соответствии с разделом X постановления N 442.

Стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного безучетного потребления электрической энергии (далее - стоимость объема безучетного потребления) рассчитывается и взыскивается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) с потребителя по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, составленного в соответствии с разделом X постановления N 442.

В пункте 188 постановления N 442 указано, что объем электрической энергии (мощности), подлежащей покупке соответствующей сетевой организацией для целей компенсации потерь электрической энергии, уменьшается на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления электрической энергии в том расчетном периоде, в котором были составлены акты о неучтенном потреблении электрической энергии, при этом объем услуг по передаче электрической энергии, оказанных сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой присоединены энергопринимающие устройства, в отношении которых был выявлен факт безучетного потребления, увеличивается в том же расчетном периоде на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления электрической энергии.

Объем оказанных услуг по передаче электрической энергии в размере его увеличения в связи с выявленным безучетным потреблением подлежит оплате лицом, заключившим с сетевой организацией договор оказания услуг по передаче электрической энергии в отношении точки поставки, в которой было выявлено безучетное потребление.

Как следует из искового заявления, в результате проведенной проверки, представителями ОАО «Кубаньэнерго» был выявлен факт безучетного потребления электрической энергии потребителем ОАО «Кубаньэнергосбыт», о чем составлены акты о неучтенном потреблении электрической энергии.

Так, безучетное потребление выявлено у следующих потребителей:

1. Чернышенко Алексей Анатольевич, акт от 06.11.2013 № 13071008 (л.д.27-28, т.3);

2. МУП МО Туапсинский район «Райводоканал», акт от 04.10.2013 № 13071012 (л.д.30-31, т.2);

3. ГКУ КК «Комитет по лесу», акт от 06.11.2013 № 13071022 (л.д. 6-7, т.2);

4. ТСЖ «Рассвет», акт от 06.02.2012 № 103329 (л.д. 81-82, т.2);

5. Предприниматель Савченко С.Ю., акт от 05.09.2013 № 13040509 (л.д. 37-38, т.3);

6. ТСЖ «Ольгинка», акт от 03.10.2013 № 13071007 (л.д. 42-43, т.3);

7. Гражданин Ермаков Г.А., акт от 12.12.2013 № 13071027 (л.д.53-54,  т.2);

Общий объем потребленной в безучетном порядке электроэнергии составил 2 536 516 кВт.ч. на общую сумму 4 381 279,05 руб.

В актах от 06.11.2013 № 13071008, от 04.10.2013 № 13071012, от 06.11.2013 № 13071022 и от 06.02.2012 № 103329 зафиксировано следующее нарушение: «при подаче нагрузке показания прибора учета не видно (не отображается)». Указанные акты составлены в присутствии самих потребителей.

По акту от 05.09.2013 № 13040509 выявлены нарушения порядка потребления электроэнергии, выразившиеся в срыве пломбы и знака визуального контроля на приборе учета. При проверке участвовал директор СТО Ушаков И.Б., который расписался в акте, объяснений не указал. В силу статьи 182 ГК РФ действия Ушакова явствовали из обстановки.

По акту от 03.10.2013 № 13071007 выявлено, что прибор учета сгорел и подключение было осуществлено в обход сгоревшего прибора учета, акт подписан в присутствии двух незаинтересованных лиц

По акту от 12.12.2013 № 13071027 выявлено потребление электроэнергии с неправильно собранной схемой подключения электросчетчика. Акт составлен в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Расчет стоимости определен в соответствии с единым котловым тарифом на услуги по передаче электрической энергии по сетям Краснодарского края и Республики Адыгея согласно приказу Региональной энергетической комиссии - Департамент цен и тарифов Краснодарского края от 26.03.2014 № 14/2014-э.

Объемы по составленным актам были включены в акт об оказании услуг по передаче электрической энергии за апрель 2014 г.

В порядке досудебного урегулирования спора истцом в адрес ответчика направлялось досудебная претензия от 09.09.2014 № СЭС/113/1/4247 с требованием погасить образовавшуюся задолженность в пятидневный срок.

Претензия оставлена без ответа и удовлетворения, что и послужило основанием для обращения общества в арбитражный суд с настоящим иском.

В силу норм Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основе договора возмездного оказания услуг. Договор оказания услуг по передаче электрической энергии является публичным. Услуги по передаче электрической энергии - это комплекс организационно и технологически связанных действий, в том числе по оперативно- технологическому управлению, обеспечивающих передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей в соответствии с требованиями технических регламентов (статья 3 данного Закона).

Согласно пункту 1 статьи 779 Гражданского Кодекса Российской Федерации, по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

В силу пункта 2 статьи 539, статьи 541 Гражданского кодекса Российской Федерации в целях надлежащего исполнения обязательств по договору энергоснабжения покупателем должен быть обеспечен учет электрической энергии.

В силу пунктов 1, 3 статьи 543 ГК РФ абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потреб

Согласно пункту 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 (далее - Положения № 442), под безучетным потреблением понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Пунктом 167 Положений №442 предусмотрено, что субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями