Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.08.2015 по делу n А32-40160/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

в бюджет налога на доходы физических лиц 1 684 800 руб. Указанный вид выплат соответствует критерию, установленному п. 2 ст. 255 НК РФ.

6. Размер квартального премирования по итогам 4 квартала 2009 г. в соответствии с разделом 2 приложения к положению о материальном стимулировании составил 1080 000 руб. С указанной суммы начислено и перечислено в бюджет налога на доходы физических лиц 140 400 руб. Указанный вид выплат соответствует критерию, установленному п. 2 ст. 255 НК РФ.

7. Размер квартального премирования по итогам 1 квартала 2010 г. в соответствии с разделом 2 приложения к положению о материальном стимулировании составил 1 080 000 руб. С указанной суммы начислено и перечислено в бюджет налога на доходы физических лиц 140 400 руб. Указанный вид выплат соответствует критерию, установленному п. 2 ст. 255 НК РФ.

8. Размер квартального премирования по итогам 2 квартала 2010 г. в соответствии с разделом 2 приложения к положению о материальном стимулировании генерального директора «Порядок расчета размера премии генеральному директору по результатам производственно-хозяйственной деятельности» составил 1080 000 руб. С указанной суммы начислено и перечислено в бюджет налога на доходы физических лиц 140 400 руб. Указанный вид выплат соответствует критерию, установленному п. 2 ст. 255 НК РФ.

9. Размер квартального премирования по итогам 3 квартала 2010 г. в соответствии с разделом 2 приложения к положению о материальном стимулировании генерального директора составил 1080 000 руб. С указанной суммы начислено и перечислено в бюджет налога на доходы физических лиц 140 400 руб. Указанный вид выплат соответствует критерию, установленному п. 2 ст. 255 НК РФ. Прочие доходы в денежной форме, которые не учитываются при исчислении налогооблагаемой прибыли:

10. Материальная выгода по займам (кредитам) на строительство жилья – 12 795 руб. Налог на доходы физических лиц перечислен в бюджет в сумме 1 663 руб.

11. Новогодние подарки для детей сотрудников в размере 390 руб. Налог на доходы физических лиц перечислен в бюджет в сумме 51 руб.

Затраты общества, являющиеся суммами заработной платы (согласно установленному трудовым договоров ежемесячному окладу), отпускных, квартального, годового, специального премирования, выплаченные генеральному директору Общества, как полагает заявитель, согласно ст. 255 НК РФ отвечают критериям, позволяющим считать их расходами, уменьшающими налогооблагаемую прибыль.

Заявитель указал, что налоговой инспекцией в ходе выездной налоговой проверки не запрашивались расчеты денежных выплат. В акте № 12-25/349 от 18.01.2013 по результатам выездной налоговой проверки за период с 11.01.2009 г. по 31.12.2010 г. (далее – Акт проверки) указано, что выездная проверка в отношении общества была начата 28.03.2012 г., закончена - 20.11.2012 г.

Лишь требованием № 3 о предоставлении документов от 19.11.2012 г. у ОАО «ЭНЕКС» был запрошен «трудовой контракт на Инкова С.В. в 2009-2010 году». Назначение генерального директора и подписание трудового договора с генеральным директором общества относится в соответствии с Уставом общества к компетенции Совета директоров Общества. Указанный трудовой договор подписывается Председателем Совета директоров и генеральным директором общества, как физическим лицом, и не хранится в Обществе.

В связи с этим общество объективно не имело достаточно времени на предоставление всей интересующей налоговый орган информации по указанному вопросу, однако выполнило требование № 3: в самом же Акте проверки (стр. 32) проверяющие установили, что по требованию № 3 от 19.11.2012 был предоставлен трудовой договор на генерального директора Инкова С.В. При этом в общество не поступало иных требований от инспекции по предоставлению дополнительных документов по данному вопросу - ни расчетов специального премирования, ни иных.

Общество, предоставив трудовой договор по требованию инспекции, давало устные пояснения по указанным вопросам, что в связи со спецификой методики расчета сумму заработной платы генерального директора можно установить только из расчета с применением вышеуказанных показателей и методик их определения

Запросив трудовой договор с генеральным директором в последний день проверки проверяющий орган объективно по своей собственной вине и недоработке не мог разобраться в вопросе по данному эпизоду. В акте проверки № 12-25/349 от 18.01.2013 г. по данному вопросу указано, что: «...нет возможности проверить правильность начисления денежных средств». При этом Статья 108 НК РФ п. 6 устанавливает, что «Лицо считается невиновным в совершении налогового правонарушения, пока его виновность не будет доказана предусмотренном федеральным законом порядке. Лицо, привлекаемое к ответственности, не обязано доказывать свою невиновность в совершении налогового правонарушения. Обязанность по доказыванию обстоятельств, свидетельствующих о факте налогового правонарушения и виновности лица в его совершении, возлагается на налоговые органы. Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к ответственности, толкуются в пользу этого лица». Однако, несмотря на положения закона и недоказанность вины ОАО «ЭНЕКС» по данному вопросу, налоговыми органами сделан вывод о завышении ОАО «ЭНЕКС» расходов, уменьшающих налогооблагаемую прибыль.

Все расчеты премирования генерального директора обществом были представлены в материалы дела, таким образом, возможность дать оценку этим документам, имеющим значение для дела, была у налоговой инспекции в судебном процессе.

Факт повторности выплат, по мнению общества, должен доказываться налоговым органом, и в соответствии с положениями п. 6 ст. 108 НК РФ ОАО «ЭНЕКС» не должно доказывать факт отсутствия повторности выплат. К тому же указанное основание не заявлялось налоговыми органами на стадии вынесения акта проверки, решения инспекции и решения управления, как основание для признания факта завышения расходов, уменьшающих налогооблагаемую прибыль.

Кроме того, налоговые и аудиторские проверки ОАО «ЭНЕКС» за 2008-2009 годы не установили фактов повторности указанных выплат.

С целью подтверждения отсутствия фактов повторности выплат обществом представлены расчетные листки по оплате труда генерального директора за период с 2008 по 2010 гг. и расчеты по премированию к ним, документы о размерах премирования, позволяющие, по мнению общества, подтвердить факты отсутствия повторности выплат.

По вопросу обстоятельств и причин выплаты премий за 2008-2009 гг. в 2010 г., общество пояснило, в спорные суммы по делу входит сумма специального премирования за 2008 г. в размере 22 071571 руб. Основанием для выплаты указанной премии является выполнение ряда показателей в соответствии с положением о материальном стимулировании генерального директора (расчет представлен в материалы дела).

Срок сдачи в налоговую инспекцию бухгалтерской годовой отчетности согласно пп. 5 п. 1 ст. 23 НК РФ «не позднее трех месяцев после окончания отчетного года», т.е. не позднее 30 марта года, следующего за отчетным периодом.

Показатели, используемые для расчета специального премирования за 2008 г. фиксируются в годовом отчете общества, который утверждается общим собранием акционеров Общества в срок, предусмотренный п. 1 ст. 47 ФЗ «Об акционерных обществах» («Годовое общее собрание акционеров проводится в сроки, устанавливаемые уставом общества, но не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года»), т.е. не позднее 30 июня года, следующего за отчетным периодом.

Отчет генерального директора о выполнении бизнес-плана за 2008 г. был утвержден протоколом СД общества № 11 от 29.05.2009 г. (имеется в материалах дела). После этого годовые показатели были утверждены годовым общим собранием акционеров ОАО «ЭНЕКС» (протокол ГОСА № 1-09/Г от 13.07.2009 г.).

Данные доказательства поясняют невыплату в отчетном году и подтверждают невозможность выплаты специального премирования за 2008 г. генеральному директору в 2008 г. - выплата любых годовых премий, специальных премий и квартальных премий за 4 квартал, которые рассчитываются на основании показателей годовой отчетности в не может осуществляться в текущем году.

В спорные суммы по делу входят суммы квартальной премии за 4 квартал 2009 г. в размере 1080 000 руб., годовой премии за 2009 г. в размере 12 960 000 руб., специального премирования по итогам 2009 г. в размере 21 432 180 руб. (расчет представлен в материалы дела).

Представленные обществом расчеты, по мнению общества, свидетельствуют о том, что премии за 4 квартал 2009 г., годовое и специальное премирование по итогам 2009 г. также привязаны к годовым показателям эффективности, определенным в положении о материальном стимулировании, а, следовательно, их выплата в текущем (2009) году была невозможна. Эти показатели были утверждены протоколом СД общества № 4 от 22.04.2010 г., протоколом годового общего собрания акционеров № 1-10/Г от 03.07.2010г.

В спорные суммы по делу входят суммы квартальных премий за 1,2,3 кварталы 2010 г. в размерах 1 080 000 руб. за каждый квартал. Так как ключевые показатели эффективности по указанным премиям в соответствии с положением о материальном стимулировании от 31.05.2010 г. рассчитываются по итогам каждого квартала текущего года (а не по годовым показателям), следовательно, выплата указанных премий была возможна и была осуществлена в текущем отчетном периоде - в 2010 г. Отчеты по бизнес-планам по 1, 2, 3 кварталам 2010 г. утверждены протоколами СД общества № 5 от 31.05.2010 г., № 1 от 01.10.2010 г., № 2 от 24.12.2010 г. соответственно.

Представители общества пояснили, что никакими законодательными актами либо локальными документами общества, включая учетную политику (которая исследовалась инспекцией в процессе проверки), не установлено сроков для выплаты премий генеральному директору. Указанные сроки не установлены положениями о материальном стимулировании (имеющимися в деле), не установлено таких сроков и в трудовом кодексе РФ, правил учета премий, начисляемых за отработанное время, НК РФ не содержит.

Общество полагает, что факт нарушения каких-либо законодательных актов или локальных документов общества выплатой специального премирования генерального директора по итогам работы за 2008г. в более поздний срок (в 2010г.) должен доказываться налоговым органом, и в соответствии с положениями п. 6 ст. 108 НК РФ ОАО «ЭНЕКС» не должно доказывать факт отсутствия нарушений. К тому же указанное основание не заявлялось налоговыми органами на стадии вынесения акта проверки, решения инспекции и решения управления, как основание для признания факта завышения расходов, уменьшающих налогооблагаемую прибыль.

По факту недостаточности оборотных средств у общества для выплаты премий в 2008-2009 г. в совокупности с бух. балансами общества за 2008­2009г. общество пояснило следующее.

Как следует из бухгалтерских балансов за 2008 г., и за 2009 г., представленных в материалы дела, у общества имелись денежные средства в размере: 2008 г. - 212 288 тыс. руб. (стр. 260 ф.1), 2009г. - 136 375 тыс. руб. (стр. 260 ф.1).

Наряду с этим у общества также имелась кредиторская задолженность в размере: 2008 г. - 334 969 тыс. руб. (стр. 620 ф.1), 2009г. - 424 026 тыс. руб. (стр. 620 ф. 1), в которую входила текущая задолженность перед поставщиками оборудования и материалов и субподрядчиками, перед государственными внебюджетными фондами, задолженность по налогам и сборам и пр. Неоплата указанной задолженности поставщикам и подрядчикам повлекла бы за собой остановку работ на объектах по договорам, по налогам и сборам -привела бы к нарушению законодательства и соответствующим штрафным санкциям.

Право на получение премии возникает у генерального директора в момент подтверждения надлежащим образом (решением Совета директоров об утверждении отчета по соответствующему бизнес-плану) показателей, выполнение которых необходимо для получения премии. Момент использования этого права определяется решением генерального директора (т.е. указанием (или приказом) службе бухгалтерского учета о выплате премии) и может зависеть от неограниченного ряда факторов и обстоятельств, в том числе и от наличия свободных денежных средств у общества.

В 2010 г. у ОАО «ЭНЕКС» появилась возможность погашения кредиторской задолженности за счет привлечения кредитных средств ГПБ (ОАО), входящего в группу компаний ООО «Арекс» (ИНН: 7707521850), являющегося акционером 75% акций ОАО «ЭНЕКС» (выписка из реестра акционеров ОАО «ЭНЕКС» на 31.05.2010 г.).

По вопросу отражения задолженности общества в бухгалтерском и налоговом учетах в налоговые периоды в 2008 и 2009 гг., подтверждения или опровержения доводов общества о начислении премий в 2008 и 2009 гг. и их не выплате ввиду отсутствия у общества денежных средств.

Общество пояснило, что в ходе судебных процессов по рассматриваемому делу не заявлялось о начислении премий в 2008-2009 гг. В связи с тем, что выплата премий была произведена в 2010 г., отражение сумм премий на счетах бухгалтерского учета было произведено в 2010 г. в соответствии с п. 1 ст. 252 НК РФ.

По вопросу наличия у общества прибыли/убытка по итогам 2008-2009 гг., исследования бухгалтерских балансов на предмет получения обществом конкретных результатов, общество пояснило следующее. Согласно форме № 2 отчета о прибылях и убытках за 2008 г.:

- выручка компании составила 1 502 353 тыс. руб., что превысило аналогичный показатель за 2007г. - 1 082 323 тыс. руб.;

- прибыль от продаж составила 258 130 тыс. руб., что превысило аналогичный показатель за 2007г. - 95 344 тыс. руб.;

- чистая прибыль составила 220 716 тыс. руб., что превысило аналогичный показатель за 2007г.-50 288 тыс. руб.

Согласно отчету о выполнении бизнес-плана за 2008 г.:

- рентабельность собственного капитала, обеспеченная денежным потоком, составила 78,77%, что превысило аналогичный показатель за 2007 г. - 22,05%;

- рентабельность продаж составила 17,18%, что превысило аналогичный показатель за 2007 г. - 8,81%.

Согласно форме № 2 отчета о прибылях и убытках за 2009 г.:

- выручка компании увеличилась до 2 046 900 тыс. руб.;

- прибыль от продаж увеличилась до 307 123 тыс. руб.;

- чистая прибыль увеличилась до 229 021 тыс. руб. Согласно отчету о выполнении бизнес-плана за 2009 г.:

- рентабельность собственного капитала, обеспеченная денежным потоком, составила 50,89%.

- рентабельность продаж составила 15%.

Снижение рентабельности собственного капитала и рентабельности продаж связано с увеличением доли крупных строительных генподрядных контрактов в портфеле заказов компании, которые по своей природе предполагают при большом росте выручки снижение рентабельности (при выполнении работ по таким контрактам у генподрядчика много связанных с выполнением работ расходов).

Согласно форме № 2 отчета о прибылях и убытках за 2010 г.:

- выручка компании увеличилась до 3 148 391 тыс.