Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.07.2015 по делу n А53-28819/2014. Изменить решение (ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-28819/2014

08 июля 2015 года                                                                              15АП-6774/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 24 июня 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 08 июля 2015 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Соловьевой М.В.,

судей Смотровой Н.Н., Сурмаляна Г.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Мируковой Я.Ю.,

при участии:

от Макарова Антона Александровича: Повадырь Ю.С., паспорт, по доверенности от 24.03.2015; Линенко С.С., паспорт, по доверенности от 24.03.2015;

от ООО "Нижний Дон": Кичак Е.А., паспорт, по доверенности от 01.09.2014

от МИФНС России № 21 Ростовской области: Голева Т.Ю., удостоверение УР № 762384, по доверенности от 22.06.2015;

от МИФНС России № 46 по г. Москве: представитель не явился, извещен надлежащим образом;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Макарова Антона Александровича на решение  Арбитражного суда Ростовской области от 17.03.2015 по делу № А53-28819/2014, принятое судьей Овчаренко Н.Н., по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Нижний Дон" к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №21 по Ростовской области; Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 46 по г. Москве третье лицо: Макаров Антон Александрович о признании недействительными действия МИФНС России № 21 Ростовской области по совершению действий, повлекших прекращение деятельности ООО «Развитие - Дон»; о признании недействительными действия МИФНС России № 46 по г. Москве о внесении в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности ООО «Развитие - Дон» путем реорганизации в форме присоединения,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Нижний Дон" обратилось Арбитражный суд Ростовской области с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №21 по Ростовской области (далее - Инспекция №21), Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №46 по г. Москве (далее -Инспекция №46) о признании незаконным бездействие Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы Российской Федерации №21 по Ростовской области, выразившееся в непринятии каких-либо мер по уведомлению (извещению) Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы Российской Федерации № 46 по г. Москве о принятых обеспечительных мерах на основании определения Арбитражного суда Ростовской области от 28.10.2013г. в отношении ООО «Развитие-Дон»;  не соответствующим Федеральному закону от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» и незаконным решение межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 46 по г. Москве №422516А от 12.12.2013г. о государственной регистрации прекращения деятельности юридического лица - общества с ограниченной ответственностью «Развитие-Дон» (ОГРН 1076140001123) при реорганизации в форме присоединения; не соответствующими Федеральному закону от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» и незаконными действия межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 46 по г. Москве, выразившиеся во внесении в единый государственный реестр юридических лиц записи от 12.12.2013 за государственным регистрационным номером 2137748918635 о государственной регистрации прекращения деятельности юридического лица - общества с ограниченной ответственностью «Развитие-Дон» (ОГРН 1076140001123) при реорганизации в форме присоединения; об обязании Межрайонную инспекцию Федеральной налоговой службы № 46 по г. Москве устранить допущенные нарушения прав и законных интересов общества с ограниченной ответственностью «Нижний Дон» (место нахождения: 346780, Ростовская область, г. Азов, пр. Литейный, 1; ОГРН 1026101791803) в течение пяти дней с момента вступления решения суда в законную силу путем внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о недействительности записи данного государственного реестра от 12.12.2013 за государственным регистрационным номером 2137748918635 ( принятые уточнения  заявленных  требований  в порядке ст.49 АПК РФ).

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 17.03.2015 заявленные требования удовлетворены в части признания незаконным решения межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 46 по г. Москве № 422516Л от 12.12.2013г. о государственной регистрации прекращения деятельности юридического лица - общества с ограниченной ответственностью «Развитие-Дон» (ОГРН 1076140001123) при реорганизации в форме присоединения; признаны незаконными действия межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 46 по г. Москве, выразившиеся во внесении в единый государственный реестр юридических лиц записи от 12.12.2013 за государственным регистрационным номером 2137748918635 о государственной регистрации прекращения деятельности юридического лица - общества с ограниченной ответственностью «Развитие-Дон» (ОГРН 1076140001 123) при реорганизации в форме присоединения. Суд обязал Межрайонную инспекцию Федеральной налоговой службы № 46 по г. Москве устранить допущенные нарушения прав и законных интересов общества с ограниченной ответственностью «Нижний Дон» (место нахождения: 346780, Ростовская область, г. Азов, пр. Литейный, 1; ОГРН 1026101791803) в течение пяти дней с момента вступления решения суда в законную силу путем внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о недействительности записи данного государственного реестра от 12. 12.2013 за государственным регистрационным номером 2137748918635. В удовлетворении требований о признания незаконными бездействий Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы Российской Федерации № 21 по Ростовской области, выразившееся в непринятии каких-либо мер по уведомлению (извещению) Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы Российской Федерации № 46 по г. Москве о принятых обеспечительных мерах на основании определения Арбитражного суда Ростовской области от 28.10.2013г. в отношении ООО «Развитие-Дон» отказано. Суд взыскал с Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 46 по г. Москве в пользу общества с ограниченной ответственностью "Нижний Дон" 4000 руб. 00 коп. расходов по оплате госпошлины.

Не согласившись с принятым судебным актом, Макаров А.А. обратился в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение, сославшись на то, что судом при принятии решения допущены нарушения норм процессуального права. Макаров А.А. в жалобе указывает на пропуск обществом установленного законом трехмесячного срока, на обращение в суд с заявлением в порядке гл. 24 АПК РФ. Уточнение обществом заявленных требований в порядке ст. 49 АПК РФ, повлекло изменение предмета и основания иска в результате чего, по мнению подателя жалобы, общество предъявило новые требования. Также Макаров А.А. считает необходимым передать дело по подсудности в Арбитражный суд г. Москвы в производстве которого находится дело № А40-162750/14, принятое к производству арбитражным судом раньше, чем исковое заявление по настоящему делу. По  существу заявленных требований Макаров А.А. в жалобе ссылается на то, что кредитор юридического лица, если его права требования возникли до опубликования уведомления о реорганизации юридического лица, вправе требовать досрочного исполнения соответствующего обязательства должником, а при невозможности досрочного исполнения – прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков, за исключением случаев, установленных законом. Вместе с тем общество "Нижний Дон" не обращалось  к обществу «Развитие-Дон» с какими-либо требованиями в связи с проводимой обществом «Развитие-Дон»  реорганизацией. При этом податель жалобы указал, на то, что вопрос о наличии задолженности ООО «Развитие-Дон»   перед ООО "Нижний Дон" в виде стоимости доли в договоре о совместной деятельности является предметом рассмотрения по делу № А53-13396/13. Также податель жалобы считает, что обществом избран ненадлежащий способ защиты права, поскольку реорганизация представляет собой сложный юридический состав, включающий ряд корпоративных процедур, а также передачу прав и обязанностей присоединяемого общества и изменение долей участия в реорганизуемых юридических лицах, в связи с чем восстановление записи в ЕГРЮЛ само по себе не приведет к восстановлению его нарушенных прав, существовавших до реорганизации. По мнению  Макаров А.А. надлежащим способом защиты по настоящему спору является предъявление требований о признании недействительным договора о присоединении и о применении последствий недействительности сделки.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд рассматривает апелляционную жалобу в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

МИФНС России № 46 по  г. Москве представителя в судебное заседание не направило; о месте его и времени извещено надлежащим образом. В соответствии с частью 3 статьи 156 АПК РФ суд апелляционной инстанции рассматривает жалобу в отсутствие представителя налогового органа.

В судебном заседании представитель Макарова Антона Александровича поддержала ранее заявленное в суде ходатайство об истребовании регистрационного дела у МИФНС России № 46 по  г. Москве.

Представители МИФНС России № 21 Ростовской области и ООО "Нижний Дон" возражали против дальнейшего истребования регистрационного дела у МИФНС России № 46 по г. Москве, поскольку все необходимые документы содержаться в материалах дела.

В соответствии с пунктом 2.5. «Порядка взаимодействия», внесение в ЕГРЮЛ записей, содержащих сведения, связанные с завершением деятельности юридического лица о присоединении к юридическому лицу другого юридического лица, осуществляется регистрирующим органом по месту нахождения юридического лица, к которому осуществляется присоединение.

Согласно пункту 2.6. регистрирующий орган, осуществивший внесение в ЕГРЮЛ записей, содержащих сведения о завершении реорганизации в форме присоединения, в отношении присоединенного юридического лица, место нахождения которого расположено вне территории, подведомственной регистрирующему органу, осуществившему внесение в ЕГРЮЛ таких записей, не позднее рабочего дня, следующего за днем их внесения в ЕГРЮЛ, передает (направляет) в регистрирующий орган по месту нахождения этого юридического лица:

- запись, содержащую сведения о прекращении путем реорганизации деятельности юридического лица;

- документы, представленные при внесении в ЕГРЮЛ записи, содержащей сведения о прекращении путем реорганизации деятельности юридического лица, расписку в их получении регистрирующим органом, решение о государственной регистрации, на основании которого в ЕГРЮЛ внесена указанная запись.

Межрайонной ИФНС России № 46 по г. Москве, во исполнение положений «Порядка взаимодействия», 13.12.2013 года был направлен комплект документов юридического лица ООО «Развитие-Дон» (исх. № 11-05/53029ДСП), в связи с прекращением деятельности в результате реорганизации в форме присоединения. Согласно сводной описи документов регистрационного дела от 12.12.2013 года в данный комплект документов включены следующие документы:

- Сообщения юридических лиц, опубликованных в журнале «Вестник государственной регистрации»;

- Список заказных писем от 28.09.2013 года;

- Решение о реорганизации № 5/2013 от 03.10.2013 года;

- Решение о реорганизации № 1/2013 от 03.10.2013 года;

- Передаточный акт от 03.10.2013 года;

- Договор о присоединении от 03.10.2013 года;

- Заявление по форме № Р16003;

- Доверенность от 25.11.2013 года;

- Расписка о получении документов;

- Регистрационные сведения;

- Решение о государственной регистрации № 422516А от 12.12.2013 года;

- Лист записи ЕГРЮЛ от 09.12.2013 года.

Таким образом, МИФНС России № 46 по г. Москве направила оригиналы регистрационного дела ООО «Развитие-Дон»  в регистрирующий орган по месту нахождения ООО «Развитие-Дон», а именно в МИФНС России № 21 Ростовской области.

Представитель МИФНС России № 21 по Ростовской области в судебном заседании подтвердила, факт нахождения у них оригинала регистрационного дела по реорганизации ООО «Развитие-Дон».

Судебная коллегия  обозрела  подлинные  материалы регистрационного  дела, представленного   МИФНС России № 21 Ростовской области, полученного от  МИФНС России № 46 по  г. Москве при реорганизации в форме присоединения  ООО  «Развитие-Дон».

Суд  определил:    отказать  в удовлетворении ходатайства представителя Макарова Антона Александровича об истребовании регистрационного дела у МИФНС России № 46 по  г. Москве, так как  все документы регистрационного  дела  в материалы  дела  в суд  первой инстанции   представила МИФНС России № 21 Ростовской области.

Представитель Макарова А.А. доложила апелляционную  жалобу, а также    представленные в суд дополнения к апелляционной жалобы.

Представитель ООО "Нижний Дон" не согласился с доводами апелляционной жалобы.

Представитель МИФНС России № 21 Ростовской области просила решение суда оставить без изменения.

Суд объявил в судебном заседании перерыв до 01.07.2015 до 10 час. 20 мин.

После объявленного перерыва судебное заседание продолжено, в судебном заседании участвуют представители ООО "Нижний Дон" и Макарова Антона Александровича ранее участвовавшие в деле.

Представители сторон поддержали ранее изложенные позиции по делу.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции пришёл к выводу о наличии   оснований для  изменения   обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела 19.10.2007 года ООО «Развитие-Дон», именуемое «ООО «Развитие-Дон» и ООО «Нижний Дон», именуемое «Общество» заключили Договор №1СД о совместной деятельности в целях строительства Многофункционального жилого комплекса по ул. Мира, 43 в г. Азове Ростовской области, именуемые «Товарищи», согласно которому Товарищи обязались соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для осуществления проектирования, подготовки строительства