Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.06.2015 по делу n А32-8203/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-8203/2014

01 июля 2015 года                                                                              15АП-8190/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 29 июня 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 01 июля  2015 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Пономаревой И.В.,

судей Ванина В.В., Ереминой О.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Жабской А.Л.

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью «Инвестиционно-строительная компания «Наш город»: представитель Дегтярев А.А., паспорт, по доверенности от 05.08.2014;

от общества с ограниченной ответственностью «Меркурий»: представитель не явился, извещено.

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда по адресу: г. Ростов-на-Дону, пер. Газетный, 34/70/75 лит. А материалы апелляционной жалобы общества с ограниченной ответственностью «Инвестиционно-строительная компания «Наш город» на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 27 марта 2015 года по делу № А32-8203/2014

по иску общества с ограниченной ответственностью «Меркурий» (ОГРН 1102625000422 ИНН 2625036780)

к ответчику: обществу с ограниченной ответственностью «Инвестиционно-строительная компания «Наш город» (ОГРН 1092310000936 ИНН 2310137633)

о взыскании 3 758 979, 12 руб.,

и по встречному иску общества с ограниченной ответственностью «Инвестиционно-строительная компания «Наш город» (ОГРН 1092310000936 ИНН 2310137633)

к обществу с ограниченной ответственностью «Меркурий» (ОГРН 1102625000422 ИНН 2625036780)

о взыскании 921 955 руб.,

принятое в составе судьи Тамахина А.В.,

УСТАНОВИЛ:

ООО «Меркурий» обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к ООО «Инвестиционно-строительная компания «Наш город» о взыскании 3 337 351 руб. 96 коп. основного долга, в том числе 1 219 982,89 руб. по договору от 02.08.2012 г. № 036/Л50/СМР/12; 1 559 899,78 руб. по договору от 03.09.2012 г. № 048/КУ/СМР/12; 279 200,01 руб. по договору от 08.10.2012 г. № 061/КУ/СМР/12; 130 699,7 руб. по договору 03.10.2012 г. № 059/К/СМР/12; 147 569,58 руб. по договору от 20.07.2012 г. № 032/ГЗ/СМР/12, а также 421 627 руб. 16 коп. неустойки.

ООО «Инвестиционно-строительная компания «Наш город» предъявило встречный иск к ООО «Меркурий» о взыскании неустойки в размере 921 955 руб., в том числе 161 955 руб. неустойки по договору № 048/КУ/СМР/12 от 03.09.2012г. и 760 000 руб. неустойки по договору № 036/Л50/СМР от 02.08.2012.

До принятия судом решения по делу ООО «Меркурий» в порядке ст. 49 АПК РФ заявило ходатайство об уменьшении размера исковых требований в части основного долга, в результате чего просит взыскать с ООО «Инвестиционно-строительная компания «Наш город» 3 193 337,77 руб., в том числе: 1 219 982,89 руб. по договору от 02.08.2012 г. № 036/Л50/СМР/12; 1 415 885,59 руб. по договору от 03.09.2012 г. № 048/КУ/СМР/12; 279 200,01 руб. по договору от 08.10.2012 г. № 061/КУ/СМР/12; 130 699,7 руб. по договору 03.10.2012 г. № 059/К/СМР/12; 147 569,58 руб. по договору от 20.07.2012 г. № 032/ГЗ/СМР/12, а также 421 627,16 руб. неустойки.

Ходатайство судом рассмотрено и удовлетворено в порядке ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Решением суда от 27 марта 2015 года

По первоначальному иску:

Взыскано с ООО «Инвестиционно-строительная компания «Наш город» в пользу ООО «Меркурий» 3 502 792 руб. 41 коп., в том числе 3 193 337,77 руб. задолженности и 309 454 руб. 64 коп. неустойки.

В остальной части в удовлетворении первоначального иска отказано.

По встречному иску.

Взыскано с ООО «Меркурий» в пользу ООО «Инвестиционно-строительная компания «Наш город» 921 955 руб. неустойки.

Произведен зачет денежных средств, взысканных по первоначальному и встречному искам.

В результате произведенного зачета взыскано с ООО «Инвестиционно-строительная компания «Наш город» в пользу ООО «Меркурий» 2 580 837 руб. 41 коп.

Не согласившись с вынесенным судебным актом ООО «Инвестиционно-строительная компания «Наш город» обжаловало его в порядке, предусмотренном главой 34 АПК РФ в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд.

В апелляционной жалобе заявитель просит решение суда отменить в части взыскания 2 580 837 руб. 41 коп., отказать в удовлетворении исковых требований  в той части, в которой исковые требования не были признаны ответчиком, ссылаясь на то, что ООО «Меркурий» в материалы дела были представлены акты о приемке выполненных работ (формы КС-2) № 1 от 28.06.2013 на сумму 385 173 руб. 30 коп., б/н от 29.03.2013 на сумму 418 455 руб. 64 коп., б/н от 29.03.2013 на сумму 585 438 руб. 27 коп., б/н от 29.03.2013 на сумму 26 818 руб. 38 коп. на общую сумму 1 415 885 руб. 59 коп. которые не были подписаны руководителем ООО «Инвестиционно-строительная компания «Наш город» и печатью данной организации не скреплены. Судом сделаны выводы, что данные акты предъявлялись заказчику, объемы выполненных ООО «Меркурий» работ были проверены и подтверждены. Выводы суда основываются на подписи на актах специалистов Сосновского и Гордиенко в силу того, что данные специалисты неоднократно участвовали в проверке объемов выполненных работ в рамках спорного договора, о чем свидетельствуют, в частности, представленные в дело акты № 3/2 от 29.03.2013, № 2/1 от 29.03.2013, № 4/2 от 30.04.2013, суд счел, что полномочия указанных лиц по проверке объемов выполненных ООО «Меркурий» явствовали из обстановки в силу статьи 182 ГК РФ.  Однако судом не принят во внимание тот факт, что Сосновский никогда не являлся сотрудником ООО «ИСК «Наш город», о чем заявлено в судебном заседании, а являлся представителем инвестора по своей инициативе контролировавшим ход выполнения работ на объекте и не имеющем никакого отношения к правоотношениям, возникшим из договора подряда между ООО «ИСК «Наш город» и ООО «Меркурий». Объемы работ на всех принятых ООО «ИСК «Наш город» актах подтверждались начальником ПТО Курносовым СВ. , полномочия именно этого лица явствовали и из обстановки и из его служебных обязанностей. Более того, в акте о приемке выполненных работ №1 от 28.06.2013 г. на сумму 385173,3 представленном в материалы дела вообще отсутствуют подписи сторон или кого-то из упомянутых выше лиц, о чем не указано в решении суда. В деле отсутствуют доказательства направления спорных актов в адрес ООО «ИСК «Наш город» для предоставления мотивированного отказа от приемки работ. Заявитель также полагает, что не основан на материалах дела вывод суда о том, что работы на сумму 130 699,70, отраженные в акте о приемке выполненных работ №1 от 30.04.2013 г. входили в предмет договора №059/К/СМР/12 от 03.10.2012 г.

В судебное заседание ООО «Меркурий», надлежащим образом уведомленное о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку представителя не обеспечило; через канцелярию суда направлено ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие своего представителя, а также письменный отзыв на апелляционную жалобу, которые судом апелляционной инстанции рассмотрены и приобщены к материалам дела.

В связи с изложенным апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие ООО «Меркурий» в порядке, предусмотренном статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Представитель ООО «Инвестиционно-строительная компания «Наш город» поддержал доводы апелляционной жалобы в полном объеме. Просил решение суда отменить в части взыскания 2 580 837, 41 руб. и принять по делу новый судебный акт, отказав в удовлетворении иска в части, в которой исковые требования не были признаны ответчиком.

Изучив и оценив представленные в дело доказательства, доводы, изложенные в апелляционной жалобе и отзыва на нее, выслушав пояснения представителя заявителя апелляционной жалобы Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции 02 августа 2012 года между ООО «Инвестиционно-строительная компания «Наш город» (далее-заказчик) и ООО «Меркурий» (далее-подрядчик) был заключен договор № 036/Л50/СМР/12 по условиям которого заказчик поручает, а подрядчик принимает на себя выполнение комплекса работ и услуг по строительству объекта: «Застройка жилого микрорайона «Молодежный» в п. Березовый, 7/26 г. Краснодар, Литер «50». Парикмахерская. Дополнительный офис банка, в соответствии с условиями настоящего договора, заданием заказчика, проектно технической документацией, в сроки предусмотренные графиком строительных работ, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять результат и оплатить обусловленную настоящим договором стоимость выполненных работ.

В пункте 3.1 договора стороны согласовали, что договорная цена работ и услуг, подлежащая оплате подрядчику, составляет 7 600 000 руб., в том числе НДС (18%) – 1 159 322 руб. 03 коп.

В п. 4.1 договора стороны согласовали, что в течение 20 календарных дней после подписания договора заказчик перечисляет подрядчику аванс в размере 30% от договорной цены, что составляет 2 280 000 руб., в том числе НДС (18%) 347 796 руб. 61 коп.

Сумма аванса зачитывается ежемесячно в размере 30% от стоимости выполненных работ до полного погашения аванса:

- не позднее чем за два месяца до срока окончания работ по каждому объекту, при условии что работы выполняются более 2-х месяцев;

- с первого выполнения подрядной организации, при условии что работы выполняются подрядчиком менее 2-х месяцев по каждому объекту соответствующие платежи осуществляются заказчиком в пользу подрядчика уменьшенными на сумму зачета авансовых платежей.

Подрядчик обязан возвратить заказчику незачётный аванс (за невыполненные/ не принятые заказчиком объемы работ) в течение 10 календарных дней с даты завершения работ на объекте и/или с даты расторжения договора и/или с даты получения письменного требования заказчика. Подрядчик обязан возвратить заказчику сумму в размере 3% от стоимости выполненных работ по настоящему договору в качестве генподрядных услуг (п. 4.2 договора).

Согласно п. 4.3 договора датой платежа по настоящему договору является дата отметки банка на платежном документе стороны, осуществляющей платеж. При этом стороны самостоятельно несут все расходы, связанные с платежами. Окончательный расчет (последний платёж в соответствии с Приложением 2) осуществляется в течение 30 календарных дней после окончания и принятия выполненных работ, в соответствии с предметом договора, при условии проведения сверки расчётов между сторонами и отсутствия споров между ними относительно размеров задолженности. Оформленный и подписанный сторонами акт сверки является основанием для расчётов между сторонами по настоящему договору. Подрядчик обязан подписать и направить в адрес заказчика акт сверки расчётов или предоставить мотивированный отказ от его подписания в письменной форме в течение 3 (трёх) рабочих дней с момента его получения (п. 4.4 договора).

В пункте 5.1 договора стороны согласовали, что работы, предусмотренные договором (за исключением выполняемых в течение гарантийного периода) по объекту и выполняемые подрядчиком в сроки согласно графику выполнения работ (Приложение 4) должны быть полностью завершены не позднее 10 октября 2012 г.

18 февраля 2013 года между сторонами было подписано дополнительное соглашение №1 к договору № 036/Л50/СМР/12 от 02.08.2012, в связи с изменением объемов на сумму 259 765 руб. 20 коп., в том числе НДС 18% 39 625 руб. 20 коп.

В п. 3.1 дополнительного соглашения стороны согласовали, что договорная цена работ и услуг, подлежащая оплате подрядчику составляет: 7 859 765 руб. 20 коп., в том числе НДС 18% в сумме 1 198 947 руб. 23 коп.

Во исполнение условий договора № 036/Л50/СМР/12 от 02.08.2012 подрядчиком были выполнены работы согласно актам о приемке выполненных работ (формы КС-2) № 1 от 15.04.2013 (на сумму 380 769 руб. 23 коп.), № 1 от 15.04.2013 (на сумму 102 675 руб. 03 коп.), № 2 от 15.04.2013, № 6/4 от 15.04.2013, № 6/3 от 15.04.2013, № 7/6 от 31.07.2013, № 7/5 от 31.07.2013 и справкам о стоимости выполненных работ и затрат № 1 от 15.04.2013, №6 от 15.04.2013, № 2 от 15.04.2013, № 7 от 31.07.2013 которые были подписаны заказчиком без претензий и замечаний на общую сумму 1 301 017 руб. 11 коп.

В результате частичной оплаты по договору № 036/Л50/СМР/12 от 02.08.2012 задолженность заказчика перед подрядчиком составила 1 219 982 руб. 89 коп.

03 сентября 2012 года между ООО «Инвестиционно-строительная компания «Наш город» (далее-генподрядчик) и ООО «Меркурий» (далее-субподрядчик) был заключен договор № 048/КУ/СМР/12 по условиям которого субподрядчик в соответствии с рабочей документацией. Условиями настоящего договора собственными силами, средствами и материалами, обязуется выполнить комплекс работ и услуг по строительно монтажным работам Объект: «Административное здание по ул. Ленина, 17 в ст. Кущевская Краснодарского края. Строительно-монтажные работы» и сдать результаты работ генподрядчику, а генподрядчик, в случае их ненадлежащего выполнения, обязуется принять работы по акту и оплатить в соответствии с условиями настоящего договора.

Согласно п. 3.1 договора стороны согласовали, что договорная цена работ и услуг, подлежащая оплате субподрядчику составляет 8 850 000 руб., в том числе НДС 18% 1 350 000 руб.

В пункте 4.1 договора стороны согласовали, что генподрядчик в течение 20 календарных дней после подписания договора перечисляет субподрядчику аванс в размере 30% от цены договора, в размере 2 655 000 руб., в том числе НДС 18% 405 000 руб.

Согласно п. 4.2 договора датой платежа по настоящему договору является дата отметки банка на платежном документе стороны, осуществляющей платеж. При этом стороны самостоятельно несут все расходы, связанные с платежами. Окончательный расчет (последний платёж в соответствии с Приложением 2) осуществляется в течение 30 календарных