Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.05.2015 по делу n А32-30156/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

Российской Федерации, так и специальными положениями Федерального закона N 115-ФЗ от 21.07.2005 "О концессионных соглашениях" (далее - Закон N 115-ФЗ), который принят с целью расширения правовых форм государственно-частного партнерства.

Целями ФЗ "О концессионных соглашениях" является привлечение инвестиций в экономику Российской Федерации, обеспечение эффективного использования имущества, находящегося в государственной или муниципальной собственности, на условиях концессионных соглашений, повышение качества товаров, работ, услуг, предоставляемых потребителям.

Статья 5 указанного Закона содержит определения сторон концессионного соглашения, концедента и концессионера.

Так, концедентом является Российская Федерация, от имени которой выступает Правительство Российской Федерации или уполномоченный им федеральный орган исполнительной власти, либо субъект Российской Федерации, от имени которого выступает орган государственной власти субъекта Российской Федерации, либо муниципальное образование, от имени которого выступает орган местного самоуправления.

Концессионером является индивидуальный предприниматель, российское или иностранное юридическое лицо либо действующие без образования юридического лица по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) два и более указанных юридических лица.

Согласно части 1 статьи 3 ФЗ "О концессионных соглашениях", в редакции, действовавшей на дату заключения спорного соглашения, по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением недвижимое имущество (далее - объект концессионного соглашения), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

Объектами концессионного соглашения являются системы коммунальной инфраструктуры и иные объекты коммунального хозяйства, в том числе объекты тепло- и энергоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем (пункт 11 части 1 статьи 4 Закона N 115-ФЗ).

В соответствии с частью второй статьи 3 Закона N 115-ФЗ концессионное соглашение является договором, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных федеральными законами, и к отношениям сторон концессионного соглашения применяются в соответствующих частях правила гражданского законодательства о договорах, элементы которых содержатся в концессионном соглашении, если иное не вытекает из названного Закона или существа концессионного соглашения.

Исходя из того, что концессионное соглашение включает в себя элементы различных договоров и к отношениям сторон применяются в соответствующих частях правила гражданского законодательства о договорах, на отношения по заключению, исполнению и прекращению концессионных соглашений распространяется также действие глав 27 - 29 ГК РФ.

Как следует из материалов дела, департамент направил обществу письмо от 29.01.2013 N и70-237/13-09/07 (т. 1, л.д. 83-84) следующего содержания: сумма запланированных обязательств на 2012 год составляет 565 649,08 тыс. руб., в том числе по объектам концессии (приложение N 25 на сумму 143 083 тыс. руб.) и Иному имуществу (приложение N 26 на сумму 422 566,08 тыс. руб.). Однако концессионером исполнено мероприятий только на сумму в размере 103 млн. руб., что составляет не более 20% от общего объема обязательств. В письме департамент со ссылкой на п. 17.4.1 соглашения обратился к обществу с просьбой принять исчерпывающие меры по исполнению обществом концессионных обязательств в полном объеме.

Письмом от 01.07.2013 N 70-2236/13-07/07 (т. 1, л.д. 85-86), направленным обществу, департамент указал на то, что в ходе проведения совместной проверки установлено, что выполнение мероприятий, предусмотренных соглашением на 2012 год выполнено только на сумму 102 340 тыс. руб., что составляет 18% от общего объема запланированных мероприятий: в том числе по объектам концессии - 29 279 тыс. руб., по Иному имуществу - 73 061 тыс. руб. В целях предотвращения прекращения или ограничения предоставления услуг водоснабжения и наступления событий, нарушающих нормальные условия жизни и деятельности жителей Краснодарского края, возникновения угрозы их жизни и здоровью, нарушения санитарно-эпидемиологической обстановки в крае, департамент предложил обществу устранить допущенные нарушения в течение 30 рабочих дней с даты получения настоящего уведомления (получено обществом данное письмо 01.07.2013 - т. 1, л.д. 84).

Департамент письмом от 05.09.2013 N 70-3799/13-09/07 (т. 1, л.д. 87-89), полученным обществом 05.09.2013 посредством электронной связи (т. 1, л.д. 90), предложил досрочно расторгнуть концессионное соглашение по тем основаниям, что обществом существенно нарушены условия соглашения: в нарушение запланированных обязательств на 2012 год концессионер должен выполнить работы на общую сумму 565 649,08 тыс. руб., в том числе: по объектам концессии на сумму 143 083 тыс. руб. (приложение N 25), по Иному имуществу на сумму 422 566,08 тыс. руб. (приложение N 26). Фактически мероприятия выполнены на общую сумму 102 340 тыс. руб., то есть на 18,1%. Департаментом отмечено: нарушение сроков реконструкции объекта более чем на 6 месяцев по всем трем направлениям - "Таманское направление", "Ейское направление", "Троицкое направление".

Департамент в письме просил рассмотреть претензию и дать ответ в срок не позднее 09 сентября 2013 года.

Положения статьи 15 ФЗ "О концессионных соглашениях" устанавливают основания досрочного расторжения концессионного соглашения судом, а также определяют мероприятия, которые стороны концессионного соглашения обязаны выполнить до обращения в суд с требованием о расторжении концессионного соглашения.

В соответствии со статьей 15 ФЗ "О концессионных соглашениях" концессионное соглашение может быть расторгнуто на основании решения суда по требованию стороны концессионного соглашения в случае существенного нарушения условий концессионного соглашения другой стороной концессионного соглашения, существенного изменения обстоятельств, из которых стороны концессионного соглашения исходили при его заключении, а также по иным предусмотренным настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами или концессионным соглашением основаниям.

Кроме того, часть 1.1 статьи 15 ФЗ "О концессионных соглашениях" закрепляет обязательность досудебного урегулирования разногласий сторон концессионного соглашения, возникающих в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением своих обязательств.

Так, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения стороной концессионного соглашения своего обязательства по концессионному соглашению другая сторона концессионного соглашения направляет ей предупреждение в письменной форме о необходимости исполнения такого обязательства в разумный срок. Требование об изменении или о досрочном расторжении концессионного соглашения может быть заявлено в суд другой стороной концессионного соглашения только в случае, если в указанный срок такое обязательство не было исполнено надлежащим образом.

Предупреждение должно содержать информацию о том, какое конкретно обязательство по концессионному соглашению не исполнено стороной или исполнено ненадлежащим образом (со ссылками на положения концессионного соглашения, содержащие данные обязательства), а также то, в каких конкретно действиях (бездействии) выражается неисполнение или ненадлежащее исполнение стороной концессионного соглашения обязательств по концессионному соглашению. Кроме того, предупреждение должно содержать срок, в течение которого стороне, нарушившей свои обязательства по концессионному соглашению, предлагается устранить допущенные нарушения.

Существенными нарушениями условий концессионного соглашения концессионером являются:

1) нарушение сроков создания и (или) реконструкции объекта концессионного соглашения;

2) использование (эксплуатация) объекта концессионного соглашения в целях, не установленных концессионным соглашением, нарушение порядка использования (эксплуатации) объекта концессионного соглашения;

3) неисполнение концессионером обязательств по осуществлению деятельности, предусмотренной концессионным соглашением;

4) прекращение или приостановление концессионером деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, без согласия концедента;

5) неисполнение или ненадлежащее исполнение концессионером установленных концессионным соглашением обязательств по предоставлению гражданам и другим потребителям товаров, работ, услуг, в том числе услуг по водо-, тепло-, газо- и энергоснабжению, услуг по водоотведению, услуг транспорта общего пользования.

Статья 15 названного Закона устанавливает перечень оснований расторжения концессионного соглашения судом, аналогичный основаниям, предусмотренным общими положениями Гражданского кодекса Российской Федерации о договорах.

Так, в соответствии с пунктом 2 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только:

1) при существенном нарушении договора другой стороной;

2) в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором.

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Суд обоснованно указал, что статья 15 ФЗ "О концессионных соглашениях" по сравнению с Гражданским кодексом Российской Федерации ограничивает и конкретизирует перечень нарушений концессионером условий концессионного соглашения, которые являются существенными для сторон концессионного соглашения.

В пункте 17.4.1 соглашения предусмотрено: существенными нарушениями концессионером условий концессионного соглашения являются допущенные по его вине нарушения принятых на себя концессионером обязательств, которые являлись критериями проведения конкурса и указанные в Приложении N 27, а также, в том числе, более чем на 6 месяцев нарушение предусмотренных концессионным соглашением сроков реконструкции объекта концессионного соглашения; несоответствие реконструированного, модернизируемого объекта концессионного соглашения, Иного имущества требованиям, изложенным в концессионном соглашении и иные (т. 1, л.д. 60).

При этом любое из указанных нарушений со стороны концессионера будет считаться существенным только в случае если допущенное нарушение не исправлено концессионером в течение 30 рабочих дней с даты уведомления концедентом концессионера его совершения при наличии вины концессионера или нарушение совершено более 3 раз в течение 3 месяцев подряд.

Как следует из материалов дела и не оспаривается обществом, Приложениями N 25 и N 26 к соглашению в редакции дополнительного соглашения от 20.07.2012 N 5 были определены мероприятия по исполнению концессионных обязательств и сроки их исполнения (т. 5, л.д. 41-136).

В материалы дела представлена справка от 27.02.2013 о ходе исполнения условий концессионного соглашения от 24.03.2010 за 2012 год (т. 5, л.д. 26).

Соотнесение запланированных мероприятий и фактически выполненных в 2012 году выглядит следующим образом: по "Таманскому направлению": общая запланированная к исполнению сумма по данному направлению составляет 113 221 тыс. руб. Общая сумма освоения за 2012 год составила 44 083 тыс. руб. (38,94%).

    По "Ейскому направлению": общая запланированная к исполнению в 2012 году сумма по данному направлению составляет 111 898 тыс. руб. Общая сумма освоения за 2012 год составила 18 245 тыс. руб. (16,31%).

    По «Троицкому направлению» ": общая запланированная к исполнению в 2012 году сумма по данному направлению составляет 340 530 тыс. руб. Общая сумма освоения за 2012 год составила 40 011 тыс. руб. (11,75%).

Согласно указанной справке общество обязательства по объектам концессии за 2012 год выполнило на общую сумму 102 340 тыс. руб., из которых строительно-монтажные работы составляют 60 627 тыс. руб., приобретение в лизинг автоспецтехники - 9 910 тыс. руб., проектно-изыскательские работы 31 803 тыс. руб.

Актом проверки органом государственного контроля (надзора) юридического лица от 22.07.2013 N 30/2013-км (т. 7, л.д. 154), проводимой в отношении общества Региональной энергетической комиссии - департамент цен и тарифов Краснодарского края, установлено, что общество исполнило обязательства по концессии за 2012 год на 16,39%.

Как следует из справки от 23.07.2013 о ходе исполнения условий концессионного соглашения от 24.03.2010 за первое полугодие 2013 года (т. 1, л.д. 78) в 2013 году обществом планировалось выполнение мероприятий на общую сумму в размере 621 799,8 тыс. руб.: по объектам концессии на сумму 157 910 тыс. руб. и иному имуществу 463 889,8 тыс. руб.

В ходе выездных мероприятий установлено, что за первое полугодие 2013 года выполнены мероприятия на сумму 5 798,7 тыс. руб., что составляет 0,9% запланированного объема мероприятий. По сведениям общества в июле месяце выполнены работы, но не проведены в отчетах по бухучету, ориентировочно на 19,9 млн. руб., что в сумме составит 4,1% от запланированных объемов по соглашению.

Уточняя исковые требования, департамент представил справку от 04.04.2014 о ходе исполнения условий концессионного соглашения от 24.03.2010, в соответствии с которой запланированный на 2013 год объем мероприятий выполнен  на 11,7%.

Из представленной в материалы дела справки от 04.04.2014 следует, что Концессионером концессионные обязательства за 2013 год по реконструкции и модернизации выполнены не в полном объеме.

В соответствии с условиями концессионного соглашения сумма запланированных обязательств на 2013 год составляет 621 799,8 тыс. руб., в том числе по объектам концессии (Приложение N 25 на сумму 157 910,0 тыс. руб.) и Иному имуществу (приложение N 26 на сумму 463 889,8 тыс. руб.).

Как указано в справке, по состоянию на 04.04.2014 концессионером исполнено мероприятий на сумму 72 846,1 тыс. руб., что составляет не более 11,7% от общего объема обязательств, в том числе Таманское направление (план 39 265,0 тыс. руб., факт 764,4 тыс. руб. (Приложение N 25); план 26 284,2 тыс. руб., факт 2 528,1 тыс. руб. (Приложение N 26)); Ейское направление (план 38 773,0 тыс. руб., факт 17 098,8 тыс. руб. (Приложение N 25); план 46 660,32 тыс. руб., факт 7 015,72 тыс. руб. (Приложение N 26)); Троицкое направление (план 79 872,0 тыс. руб., факт 476,4 тыс. руб. (Приложение N 25); план 390945,34 тыс. руб., факт 44 962,57 тыс. руб. (Приложение