Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.04.2015 по делу n А53-27604/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                            дело № А53-27604/2014

30 апреля 2015 года                                                                              15АП-5279/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 23 апреля 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 30 апреля 2015 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Смотровой Н.Н.

судей М.В. Соловьевой, Г.А. Сурмаляна

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Шаовым Т.Д.

при участии:

от заявителя: представитель Строкань В.А. по доверенности от 04.12.2014;

от заинтересованного лица: представитель Коба И.В. по доверенности от 27.01.2015;

от третьих лиц:

от МБОУ ДОД «Детская школа искусств «Образовательно-концертное объединение им. К. Назаретова»: генеральный директор Рустамянц А.Б. (выписка из ЕГРЮЛ, Приказ 01-06/97 от 23.11.2011), представитель Меликян А.А. по доверенности от 20.04.2015;

от Государственного автономного учреждения культуры Ростовской области «Ростовская областная филармония»: представитель не явился, о судебном заседании извещен надлежащим образом;

от Министерства культуры РО: представитель не явился, о судебном заседании извещен надлежащим образом.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области

на решение Арбитражного суда Ростовской области

от 16.02.2015 по делу № А53-27604/2014

по заявлению индивидуального предпринимателя Назаретова Петра Кимовича

к заинтересованному лицу Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области

при участии третьих лиц:

Министерства культуры Ростовской области,

МБОУ ДОД «Детская школа искусств «Образовательно-концертное объединение им. К. Назаретова»,

Государственного автономного учреждения культуры Ростовской области «Ростовская областная филармония»

о признании недействительным решения,

принятое в составе судьи Пименова С.В.

УСТАНОВИЛ:

индивидуальный предприниматель Назаретов Пётр Кимович (далее - предприниматель) обратился в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области (далее - управление) о признании недействительным решения комиссии управления от 18.09.2014 по делу №1478/04 о признании нарушившим   ч. 1 ст. 14 Федерального закона от 26.07.06 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - закон N 135-ФЗ) и о признании незаконным и отмене постановления управления от 30.10.2014 № 1507/04 о привлечении предпринимателя к административной ответственности по ч.1 ст. 14.33 КоАП РФ.

В соответствии со ст. 51 АПК РФ суд привлек к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, Министерство культуры Ростовской области (далее - министерство), Муниципальное бюджетное учреждение «Детская школа искусств «Образовательно-концертное объединение им. К. Назаретова» (далее - школа), Государственное автономное учреждение культуры Ростовской области «Ростовская областная филармония» (далее - филармония).

Решением от 24.02.15г. суд удовлетворил заявленные предпринимателем требования, сославшись на незаконность оспариваемых в деле решения и постановления ввиду отсутствия в деянии предпринимателя признаков недобросовестной конкуренции путём регистрации и пользования им товарного знака: "Ким Назаретов", являющегося средством индивидуализации иного хозяйствующего субъекта - школы. Доказательств наличия конкурентных отношений между школой и предпринимателем, а именно осуществления ими фактической деятельности на одном товарном рынке, в том числе в пределах определённых географических границ (на определённой территории), а также наличие соперничества, состязательности между ними на данном рынке, не имеется. Довод управления о том, что существование двух джазовых оркестров, включающих в своё название обозначение: «Ким Назаретов» способно вести потребителей в заблуждение, поскольку в данном случае могут возникнуть ложные представления о музыкальных коллективах, выступающих под одним и тем же названием, а также об их истории существования, судом отклонён как нормативно не обоснованный и не основанный на материалах дела. Доказательств использования обозначения; «Ким Назаретов» самим предпринимателем при осуществлении предпринимательской деятельности, в материалы дела не представлено. Доказательств осуществления предпринимательской деятельности Назаретовым П.К. на каком либо рынке, в том числе индивидуализации товаров (работ, услуг) как до 09.01.08, так и после, в материалы дела не представлено. С учётом изложенного в деянии предпринимателя отсутствует событие предусмотренного ч.1 ст. 14.33 КоАП РФ административного правонарушения.

Не согласившись с решением суда, управление обратилось в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.  Жалоба мотивирована тем, что управление в полном объёме доказало нарушение предпринимателем установленного ч.2 ст. 14 закона № 135-ФЗ заперта, так как предприниматель, зарегистрировав и используя в предпринимательской деятельности (дал разрешение на использование данного товарного знака филармонии) товарный знак: "Ким Назаретов" который длительное время до такой регистрации являлся и является средством индивидуализации иного хозяйствующего субъекта - школы, тем самым допустил акт недобросовестной конкуренции. Судебные акты по делу № А53-26808/2013 не имеют преюдициального значения для настоящего дела. Словесное обозначение «Ким Назаретов», используемое школой в названии джаз-оркестра, схоже до степени смешения по фонетическому, семантическому, визуальному признакам с товарным знаком «Ким Назаретов», который зарегистрирован за предпринимателем, в том числе и для оказания услуг оркестров (41 класс МКТУ - услуги оркестров). Недобросовестной конкуренцией со стороны предпринимателя является уже сама по себе регистрация обозначения: «Ким Назаретов» в качестве товарного знака, который является сходным до степени смешения с частью коммерческого обозначения школы, осуществленная в период широкого использования школой данного обозначения в качестве коммерческого.  Судом не принят во внимание тот факт, что предприниматель осуществляет предпринимательскую деятельность с использованием товарного знака «Ким Назаретов», а именно, индивидуальным предпринимателем заключен лицензионный договор о предоставлении права филармонии на использование в названии джаз-оркестра обозначения «Ким Назаретов». В результате вышеуказанных действий предпринимателя сложилась ситуация при которой, существует два идентичных средства индивидуализации (товарный знак и коммерческое обозначение), в связи с чем, в настоящее время, свою деятельность осуществляют два джаз-оркестра имени Кима Назаретова (образованный школой), один из которых существует с 1992 года, а права на использование обозначения «Ким Назаретов» подтверждены решением суда по делу № А53-26808/13 и второй оркестр (образованный филармонией), заключивший лицензионный договор с правообладателем. Данная ситуация приводит к их смешению на рынке оказания услуг оркестров и к столкновению прав на товарный знак и коммерческое обозначение, что противоречит ГК РФ.

Школа в отзыве на апелляционную жалобу просит её удовлетворить. Зарегистрировав право на товарный знак: «Ким Назаретов», предприниматель допустил недобросовестную конкуренцию, поскольку за все время существования джаз-оркестра "Кима Назаретова" его наименование приобрело широкую известность и узнаваемость в определенных кругах потребителей на территории Российской Федерации (в том числе и в Ростовской области). Данный коллектив под названием "Джаз-оркестр "Кима Назаретова" является лауреатом многочисленных российских и международных конкурсов, а также джазовых фестивалей. Предпринимателем 09.01.2008 (дата приоритета заявки) была подана заявка на регистрацию на свое имя в качестве товарного знака обозначения, которое на протяжении длительного времени (с 1995 года по дату подачи заявки) использовалось для индивидуализации музыкального коллектива иными лицами и имело широкую известность в пределах определенной группы потребителей. Предпринимателю еще до подачи указанной заявки было известно об использовании школой обозначения "Ким Назаретов". Получив исключительные права на товарный знак "Ким Назаретов", предприниматель предпринял фактические действия по реализации запрещения использования обозначения в отношении лица, которое ранее добросовестно использовало словосочетание "Ким Назаретов", что свидетельствует о том, что в действиях предпринимателя содержится нарушение ч.2 ст. 14 закона № 135-ФЗ.

Предприниматель в отзыве на апелляционную жалобу возражает против её удовлетворения, ссылаясь на законность принятого судом решения.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в соответствии с гл. 34 АПК РФ.

Филармония и министерство своих представителей в судебное заседание не направили, о месте, дате и времени его проведения извещены надлежащим образом, в связи с чем и на основании ч.3 ст. 156 АПК РФ судебное заседание проводится в их отсутствие.

В судебном заседании представитель управления настаивала на отмене решения суда первой инстанции, сославшись на приведенные в апелляционной жалобе доводы.

Представители школы поддержали доводы апелляционной жалобы управления, просили решение суда отменить.

Представитель предпринимателя возражала против удовлетворения апелляционной жалобы, сославшись на законность решения суда и приведённые в отзыве на жалобу доводы.

Исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции признал апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, в соответствии с постановлением главы Администрации города Ростова-на-Дону от 17.07.1992 N 946 был создан "Муниципальный музыкальный центр Кима Назаретова", художественным руководителем-генеральным директором которого с 01.07.1992 был назначен непосредственно Ким Назаретов.

С 05.10.1992 согласно приказу N 7-к по личному составу оркестра в оркестр был принят Назаретов П.К. (истец).

В связи с передачей "Муниципальному музыкальному центру Кима Назаретова" имущественного комплекса кинотеатра "Россия", указанное юридическое лицо было переименовано в "Муниципальный киноконцертный центр Кима Назаретова".

При жизни Кима Назаретова его оркестр имел различные интерпретации наименования: Муниципальный джаз-оркестр под управлением Кима Назаретова, Джаз-оркестр Кима Назаретова, Big Band Kima Nazaretova, Биг-бенд под управлением Кима Назаретова, Биг-бенд Кима Назаретова, Kim Nazaretov Big Band, что подтверждается программами концертов, буклетами.

В соответствии с постановлением Главы администрации от 14.07.1995 N 914 была создана детская школа-центр джазовой музыки с присвоением ей имени Кима Назаретова.

Образовательное учреждение "Детская школа-центр джазовой музыки имени Кима Назаретова" зарегистрирована в качестве юридического лица 21.07.1995.

В результате реорганизации на основании постановления мэра города Ростова-на-Дону от 08.10.1997 N 1890 муниципальное предприятие "Киноконцертный центр Кима Назаретова" преобразовано в муниципальное учреждение культуры "Ростовский-на-Дону киноконцертный центр Кима Назаретова" (зарегистрировано 29.07.1998).

В свою очередь, образовательное учреждение "Детская школа-центр джазовой музыки имени Кима Назаретова" 17.11.1999 переименована в муниципальное образовательное учреждение дополнительного образования детей "Детская школа искусств "Центр джазовой музыки имени Кима Назаретова".

На основании письма от 29.05.2000 N 56 директора муниципального учреждения культуры Ростовский-на-Дону киноконцертный центр Кима Назаретова", а также письма от 08.05.2001, подписанного членами трудовых коллективов названных выше организаций, в том числе истцом, и представителями музыкальной общественности городов Ростова-на-Дону и Москвы, постановлением мэра от 30.05.2001 N 1515 произведена реорганизация муниципального учреждения культуры "Ростовский-на-Дону киноконцертный центр Кима Назаретова" путем присоединения к муниципальному образовательному учреждению дополнительного образования детей "Детская школа искусств "Центр джазовой музыки имени Кима Назаретова".

При этом оркестр в соответствии с учредительными документами учреждения является его необособленным подразделением. То есть оркестр не имеет статуса самостоятельного субъекта права и не является самостоятельным юридическим лицом.

19.02.2010г. в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации зарегистрировано свидетельство №401845 о праве предпринимателя на словесный товарный знак: «Ким Назаретов».

Приоритет на вышеупомянутый знак установлен с 09.01.2008 и срок действия по 09.01.2018. Товарный знак «Ким Назаретов» зарегистрирован в отношении услуг следующих классов Международной классификации товаров и услуг: 35 - агентства рекламные; аренда площадей для размещения рекламы; демонстрация товаров; запись сообщений; изучение общественного мнения; изучение рынка; информация деловая; информация и советы коммерческие потребителям; исследования в области бизнеса; исследования в области маркетинга; консультации по вопросам организации и управления бизнесом; консультации по организации бизнеса; консультации по управлению бизнесом; консультации профессиональные в области бизнеса; макетирование рекламы; менеджмент в области творческого бизнеса; обзоры печати; обновление рекламных материалов; обработка текста; организация выставок в коммерческих или рекламных целях; организация торговых ярмарок в коммерческих или рекламных целях; оформление витрин; оценка коммерческой деятельности; помощь в управлении бизнесом; помощь в управлении коммерческими