Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.03.2015 по делу n А32-19180/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

«Успенский сахар» (бывш. наименование ОАО «Кореновсксахар») определяется по показаниям контрольно-измерительных приборов, установленных на ГРП покупателя.

В материалах проверки имеется протокол осмотра от 24.10.2013 № 02-2-21/14277 территорий, помещений, документов, предметов, согласно которому на территории ЗАО «Успенский сахар» (бывш. наименование ОАО «Кореновсксахар») расположен газопровод, принадлежащий Обществу. Поступивший газ учитывается прибором учета (Гиперфлоу-ЗПм) ООО «Газпром Межрегионгаз Краснодар», являющегося основным поставщиком газа. Оборудование узла учета расхода газа контролируется дистанционно ООО «Газпром Межрегионгаз Краснодар». На картограмме данного прибора проставляется штамп ООО «Газпром Межрегионгаз Краснодар» и дата. На территории налогоплательщика приборов учета газа иных поставщиков не установлено.

Кроме того, свидетель Савченко М.И., работавшая главным бухгалтером налогоплательщика в период с 01.01.2010 по 31.12.2011 (протокол допроса от 08.11.2013 № 02-2-21/14911) пояснила, что основным поставщиком газа ООО «Газпром Межрегионгаз Краснодар» с ОАО «Краснодаркрайгаз» (организацией транспортирующей газ) осуществляется совместный учет поставленного газа.

Заявитель ссылается на то, что объем потребленного газа, приобретенного у ООО «СтройКом», велся при использовании контрольно-измерительных приборов (Гиперфлоу - 3П), опломбированных ООО «Газпром Межрегионгаз Краснодар», следовательно, доводы налогоплательщика о самостоятельном учете газа приобретенного у ООО «Строй Газ Поставка», несостоятельны.

Налогоплательщик предоставило первичные документы поставщика газа природного ООО «Строй Газ Поставка» за 2010 год: договор поставки газа от 29.04.2010 № 13/04-ПГ, дополнительные соглашения к указанному договору, счета-фактуры, товарные накладные, акты о количестве поданного - принятого газа, которые подписаны руководителем и главным бухгалтером ООО «Строй Газ Поставка» Пономаревым П.А.

В соответствии с п. п. 1, 3 ст. 95 НК РФ в необходимых случаях для участия в проведении конкретных действий по осуществлению налогового контроля, в том числе при проведении выездных налоговых проверок, на договорной основе может быть привлечен эксперт.

Экспертиза назначается постановлением должностного лица налогового органа, осуществляющего выездную налоговую проверку, если иное не предусмотрено НК РФ.

Инспекцией в целях осуществления налогового контроля постановлением от 01.11.2013 № 02-2-21/14534 назначена экспертиза, так как подпись Пономарева П.А. на документах, предоставленных Обществом, визуально отличалась от нотариально заверенной подписи Пономарева П.А., имеющейся на копии заявления из регистрационного дела ООО «Строй Газ Поставка».

На основании п. 7 ст. 95 НК РФ при назначении и производстве экспертизы проверяемое лицо имеет право: заявить отвод эксперту; просить о назначении эксперта из числа указанных им лиц; представить дополнительные вопросы для получения по ним заключения эксперта; присутствовать с разрешения должностного лица налогового органа при производстве экспертизы и давать объяснения эксперту; знакомиться с заключением эксперта.

Руководитель налогоплательщика Выходцев В.А. с Постановлением о назначении почерковедческой экспертизы (протокол от 01.11.2013 № 02-2-21/14537) ознакомлен лично. При этом, каких - либо замечаний, или отвод эксперта Обществом не заявлено.

Налоговым органом в порядке ст. 95 НК РФ проведена почерковедческая экспертиза подписи руководителя ООО «Строй Газ Поставка» Пономарева П.А. Для проведения экспертизы предоставлены следующие документы: копия заявления из регистрационного дела ООО «Строй Газ Поставка», договор поставки газа от 29.04.2010 № 13/04-ПГ, дополнительные соглашения к договору поставки газа от 29.04.2010 № 13/04-ПГ, счета-фактуры от 31.05.2010 № 70, от 30.06.2010 № 78, от 31.12.2010 № 145. По результатам почерковедческой экспертизы (заключение от 07.11.2013 № ЭБП-1-381/2013) экспертом ООО Экспертное бюро «Параллель» Радченко О.М. сделаны выводы, что подписи от имени Пономарева П.А. выполнены не Пономаревым П.А., а другим лицом.

Как следует из заключения эксперта, процедура проведения экспертизы проводилась в соответствии со ст. 95 НК РФ, ст. 16, 17, 41 Федерального закона от 31.05.2001 № 73-ФЗ «О государственной судебно-экспертной деятельности в РФ» (далее -Федеральный закон № 73-ФЗ).

В соответствии с п. 5 ст. 95 НК РФ эксперт может отказаться от дачи заключения, если предоставленные ему материалы являются недостаточными или если он не обладает необходимыми знаниями для проведения экспертизы.

В случае невозможности дать заключение эксперт обязан составить мотивированное письменное сообщение и направить данное сообщение в орган или лицу, которые назначили судебную экспертизу, если поставленные вопросы выходят за пределы специальных знаний эксперта, объекты исследований и материалы дела непригодны или недостаточны для проведения исследований и дачи заключения и эксперту отказано в их дополнении, современный уровень развития науки не позволяет ответить на поставленные вопросы (ст. 16 Федерального закона № 73-ФЗ).

Экспертом ООО Экспертное бюро «Параллель» Радченко О.М. отказы в проведении экспертизы по причине недостаточности (не качественности) материалов не заявлялись. Следовательно, доводы налогоплательщика о неправомерности использования налоговым органом в качестве доказательства экспертного заключения несостоятельны.

Таким образом, предоставленные Обществом документы в отношении взаимоотношений с ООО «Строй Газ Поставка» не отвечают установленным требованиям и не содержат достоверные сведения об обстоятельствах, с которыми законодательство Российской Федерации о налогах и сборах связывает правовые последствия.

Мероприятиями налогового контроля установлено следующее:

ООО «Строй Газ Поставка» ИНН 2308158650 с 22.06.2009 состояло на учете в ИФНС России № 1 по г. Краснодару. С 24.01.2012 присоединилось к ООО «МЕГАПРОМГРУПП» ИНН 5410031964.

Из анализа налоговой отчетности, бухгалтерской отчетности за 2009-2010 годы ООО «Строй Газ Поставка», полученной из ИФНС России № 1 по г. Краснодару, Инспекцией установлено, что ООО «Строй Газ Поставка» бухгалтерская отчетность предоставлена с «нулевыми» показателями, также декларации по налогу на прибыль организаций, по налогу на имущество за 2010 год предоставлены с «нулевыми» показателями, доходы от реализации газа ОАО «Кореновсксахар» в декларации по налогу на прибыль организаций не отражены.

На поручение об истребовании документов (информации) в отношении ООО «МЕГАПРОМГРУПП» ИНН 5410031964 от 21.05.2013 № 7808, направленное Инспекцией в ИФНС России по Калининскому району г. Новосибирска, по вопросу отражения в бухгалтерском учете и отчетности взаиморасчетов (взаимоотношений) Общества с ООО «Строй Газ Поставка», получен ответ о том, что указанным контрагентом истребуемые документы не предоставлены (письмо от 20.06.2012 № 9684).

Из информационных ресурсов установлено, что сведения по форме 2-НДФЛ ООО «Строй Газ Поставка» сданы в 2010 году за 2 человек. ООО «Строй Газ Поставка» имеет критерий «фирма-однодневка».

При анализе движения денежных средств на расчетных счетах ООО «Строй Газ Поставка», открытых в банке ОАО «Возрождение» и в банке ОАО «БИНБАНК», за период с 01.01.2010 по 31.12.2011 установлено, что поступившие денежные средства списываются со счета в течение 1 -2 дней, т.е. движение денежных средств носит транзитный характер. При этом, оплаты за коммунальные услуги, электроэнергию, аренду помещений, транспорта и другие платежи, связанные с ведением финансово-хозяйственной деятельности организации с расчетных счетов не производились.

ООО «Строй Газ Поставка» платежи по налогам осуществлены в минимальных размерах при значительных оборотах по расчетному счету, что также подтверждает «формальный» характер хозяйственной деятельности.

Согласно позиции, отраженной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.05.2010 № 15658/09, по условиям делового оборота при осуществлении выбора контрагентов оцениваются деловая репутация и платежеспособность контрагента, риск неисполнения обязательств и предоставление обеспечения их исполнения, наличие у контрагента необходимых ресурсов (производственных мощностей, технологического оборудования, квалифицированного персонала) и опыта.

Само по себе заключение сделки с юридическим лицом, имеющим ИНН, банковский счет и адрес места нахождения, что может свидетельствовать о его регистрации в установленном законом порядке, не является безусловным основанием для получения налоговой выгоды в виде налоговых вычетов либо признания расходов обоснованными, если в момент выбора контрагента налогоплательщик надлежащим образом не осуществил проверку правоспособности данного юридического лица и полномочий его представителей, не удостоверился в достоверности представленных им или составленных с его участием документов.

Неблагоприятные последствия недостаточной осмотрительности в предпринимательской деятельности ложатся на лицо, заключившее такие сделки и не могут быть перенесены на федеральный бюджет посредством уменьшения налоговых обязательств и осуществления необоснованных выплат, а в случае недобросовестности контрагентов налогоплательщик несет определенный риск не только по исполнению гражданско-правовых договоров, но и в рамках налоговых правоотношений, поскольку в силу требований налогового законодательства он лишается возможности произвести налоговые вычеты по НДС ввиду отсутствия надлежаще оформленных первичных бухгалтерских документов.

Обществом не представлено доказательств того, что при выборе ООО «Строй Газ Поставка» в качестве контрагента им оценены не только условия сделки и коммерческая привлекательность, но и деловая репутация, а также риск неисполнения обязательств и наличие у контрагента необходимых ресурсов (производственных мощностей, технологического оборудования, квалифицированного персонала) и соответствующего опыта (постановление Президиума ВАС РФ от 25.05.2010 по делу № 15658/09).

Согласно Постановления Пленума ВАС РФ № 53 установленные проверкой обстоятельства в совокупности и взаимосвязи с иными обстоятельствами, в частности, указанными в пункте 5 Постановления ВАС РФ № 53, могут быть признаны обстоятельствами, свидетельствующими о получении налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды.

Учитывая установленную налоговым органом совокупность фактических обстоятельств, Инспекцией правомерно сделан вывод о том, что представленные Обществом документы в подтверждение заявленных налоговых вычетов содержат недостоверную информацию и не свидетельствуют о реальном участии ООО «Строй Газ Поставка» в поставке газа.

Установленные в совокупности фактические обстоятельства указывают на необоснованность получения ЗАО «Успенский сахар» (бывш. наименование ОАО «Кореновсксахар») налоговой выгоды в виде получения налогового вычета по НДС по финансово-хозяйственным операциям с указанным контрагентом.

В отношении доводов Общества по взаимоотношениям с ООО «СтройКом» ИНН 7717685907 установлено следующее.

Как следует из материалов проверки, Обществом в период с 01.01.2011 по 31.12.2011 по договору поставки газа от 28.02.2011 № 1108-КГ и дополнительных соглашений к указанному договору, заключенному между ЗАО «Успенский сахар» (бывш. наименование ОАО «Кореновсксахар») и ООО «СтройКом», был приобретен газ природный на сумму 46 348 091,25 рубль, в т.ч. НДС 7 070 047,83 рублей. Согласно указанному договору количество поставляемого газа Поставщиком (ООО «СтройКом») Покупателю (ЗАО «Успенский сахар» (бывш. наименование ОАО «Кореновсксахар») определяется по показаниям контрольно-измерительных приборов, установленных на ГРП Покупателя.

В материалах дела имеется протокол осмотра от 24.10.2013 № 02-2-21/14277 территорий, помещений, документов, предметов, согласно которому на территории налогоплательщика расположен газопровод, принадлежащий Обществу. Поступивший газ учитывается прибором учета (Гиперфлоу-3Пм) ООО «Газпром Межрегионгаз Краснодар», являющегося основным поставщиком газа. Оборудование узла учета расхода газа контролируется дистанционно ООО «Газпром Межрегионгаз Краснодар». На картограмме данного прибора проставляется штамп ООО «Газпром Межрегионгаз Краснодар» и дата. На территории налогоплательщика приборов учета газа иных поставщиков не установлено, следовательно, доводы общества о самостоятельном учете газа приобретенного у ООО «СтройКом», несостоятельны.

Общество представило первичные документы поставщика газа природного ООО «СтройКом» за 2011 год: договор поставки газа от 28.02.2011 № 1108-КГ, дополнительные соглашения к указанному договору, счета-фактуры, товарные накладные, акты о количестве поданного - принятого газа, которые подписаны Удод Г.А., являющимся руководителем ООО «СтройКом» в период с 01.11.2010 по 31.10.2011, затем Малошик Р.В. -главный бухгалтер, руководитель ООО «СтройКом» в период с 01.11.2011 по 15.09.2013.

В соответствии с п. п. 1, 3 ст. 95 НК РФ в необходимых случаях для участия в проведении конкретных действий по осуществлению налогового контроля, в том числе при проведении выездных налоговых проверок, на договорной основе может быть привлечен эксперт.

Экспертиза назначается постановлением должностного лица налогового органа, осуществляющего выездную налоговую проверку, если иное не предусмотрено НК РФ.

Инспекцией в целях осуществления налогового контроля постановлением от 01.11.2013 № 02-2-21/14534 назначена экспертиза для определения достоверности подписей руководителей ООО «СтройКом» Удод Г.А. и Малошик Р.В.

На основании п. 7 ст. 95 НК РФ при назначении и производстве экспертизы проверяемое лицо имеет право: заявить отвод эксперту; просить о назначении эксперта из числа указанных им лиц; представить дополнительные вопросы для получения по ним заключения эксперта; присутствовать с разрешения должностного лица налогового органа при производстве экспертизы и давать объяснения эксперту; знакомиться с заключением эксперта.

Руководитель налогоплательщика Выходцев В.А. с Постановлением о назначении почерковедческой экспертизы (протокол от 01.11.2013 № 02-2-21/14537) ознакомлен лично. При этом, каких - либо замечаний или отвод эксперта, Обществом не заявлено.

Для проведения экспертизы предоставлены документы из регистрационного дела ООО «СтройКом» и документы, предоставленные Обществом в ходе ВНП по взаимоотношениям с указанным контрагентом.

По результатам почерковедческой экспертизы (заключение от 07.11.2013 № ЭБП-1-381/2013) экспертом ООО Экспертное бюро «Параллель» Радченко О.М. сделаны выводы, что изображения подписей от имени Удод Г.А. в графе «Поставщик» светокопии Договора поставки газа от 28.02.2011 № 1108-КГ, в графах «Поставщик» светокопий Дополнительных соглашений о поставке газа в марте, в июне, июле, ноябре 2011 года к договору поставки газа от 28.02.2011 № 1108-КГ, в графе «Руководитель