Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.12.2014 по делу n А53-9427/2014. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

полученные в предусмотренном настоящим Кодексом и другими федеральными законами порядке сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела. В качестве доказательств допускаются письменные и вещественные доказательства, объяснения лиц, участвующих в деле, заключения экспертов, консультации специалистов, показания свидетелей, аудио- и видеозаписи, иные документы и материалы.

Согласно ст.87.1 АПК РФ в целях получения разъяснений, консультаций и выяснения профессионального мнения лиц, обладающих теоретическими и практическими познаниями по существу разрешаемого арбитражным судом спора, арбитражный суд может привлекать специалиста.

Согласно ст.82 АПК РФ для разъяснения, возникающих при рассмотрении дела вопросов, требующих специальных знаний, арбитражный суд назначает экспертизу по ходатайству лица, участвующего в деле, или с согласия лиц, участвующих в деле.

Таким образом, как заключение специализированного частного учреждения Ростовский центр судебных экспертиз так и  заключение по результатам строительно-технического исследования № 1169/13 от 23.12.2013г. Центра судебных экспертиз по Южному округу, судебными экспертизами не являются, а относятся к заключениям специалистов. При этом, каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами. Никакие доказательства не имеют для арбитражного суда заранее установленной силы. В нарушение ст.71 АПК РФ суд первой инстанции придал заранее установленную силу заключению специалиста, представленному налоговым органом.

Необходимо обратить внимание  на тот факт, что судом первой инстанции в нарушение ст. 82 АПК РФ было отказано налогоплательщику  в назначении судебной строительно-технической экспертизы по ходатайству ЗАО «АБВК» (6-й том, л.д. 142-144) при наличии в материалах дела двух заключений с противоположными выводами.

Согласно ст.71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость,  допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.  Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами.

Суд апелляционной инстанции полагает необходимым оценить заключения представленные как налоговым органом, так и налогоплательщиком, проанализировав их содержание и обоснованность.

ЗАО «АБВК» являлось арендатором нежилого помещения 1-го этажа административно-бытового комплекса ОАО «ПО Водоканал» по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. М. Горького, 293, площадью 193,4 кв.м. на основании договора аренды № 726 от 01.10.2007 г. (3-й том, л.д. 79-81,82-83).

В период с сентября 2007 года по декабрь 2012 года ЗАО «АБВК» оказывало ОАО «ПО Водоканал» услуги по сбытовой деятельности на основании договора № 674 от 28.09.2007 г. об оказании услуг (6-й том, л.д. 37-49, 95-127), и данное помещение использовалось ЗАО «АБВК» в производственной деятельности ОАО «ПО Водоканал».

В силу п. 2.2.2 арендатор вправе осуществлять капитальные вложения в арендованное имущество, в форме неотделимых улучшений за свой счет, которые безвозмездно переходят Арендодателю по истечении срока действия настоящего договора или при досрочном его прекращении, по акту приема-передачи.

В связи с необходимостью проведения капитального ремонта указанного помещения ЗАО «АБВК» заключило с ООО «Водоканалстройкомплект» агентский договор № 135 (3-й том, л.д. 88-91) по условиям которого ООО «Водоканалстройкомлект» приняло на себя обязательство по выполнению услуг по изготовлению проектно-сметной документации на капитальный ремонт помещений 1-го этажа административно-бытового комплекса ОАО «ПО Водоканал» по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. М. Горького, 293, для размещения службы «Одно окно».

В соответствии с условиями агентского договора № 59 от 04.09.2009 г. (3-й том, л.д. 92-96),    заключенного     между     ЗАО     «АБВК»     («Принципал»)            и     ООО «Водоканалстройкомплект» («Агент»), Агент принял на себя обязательство выполнить услуги по технического сопровождению проектирования, строительства (капитального ремонта) объектов, находящихся в аренде Принципала.

Для выполнения данных договорных обязательств перед ЗАО «АБВК», Агент привлек субподрядные организации - ООО «Евразийский-проектные решения» и ОАО «Ростовэнергоспецремонт». Затраты ЗАО «АБВК», понесенные им в связи с проведением данных работ в 2009 году составили 10 089 841,18 руб., из них сумма затрат на реконструкцию составила 4 031 162,99 руб. (затраты по монтажу систем электронной очереди, видеонаблюдения, сетей связи, охранно-пожарной сигнализации, устройство помещения кассы, входного узла и автостоянки) и была признана налогоплательщиком в целях бухгалтерского и налогового учета в качестве первоначальной стоимости созданных объектов основных средств в 2009 году, сумма затрат на капитальный ремонт составила 6 058 687,47 руб. (замена полов, ремонт, смена перегородок, смена оконных и дверных блоков, смена облицовки стен, смена износившихся участков сети, предохранительных щитков, ремонт или восстановление кабельных каналов, замена светильников на другие типы, смена трубопровода водопровода и канализации, горячего водоснабжения, благоустройство окружающей территории, смена воздуховодов, смена вентиляторов) и признана в расходах в целях налогообложения за 2009 год.

Экспертное заключение, проведенное в рамках налоговой проверки, поддержанное судом, исходит из того обстоятельства, что отсутствуют доказательства и признаки непригодности помещения к использованию, необходимости ремонта. Арендодатель предоставив помещение обеспечил его состояние необходимое для использования в целях производственной деятельности налогоплательщика.

Суд апелляционной инстанции считает, что указанные выводы не основаны на каких либо доказательствах.  Экспертное заключение предоставленное Центром судебных экспертиз по Южному округу не содержит сведений о проведенных исследованиях на основании которых эксперт пришел к данному выводу.

Анализ представленного налоговым органом заключения позволяет сделать вывод о том, что оно носит формальный, поверхностный характер, поскольку не указано, в чем выразилось повышение технико-экономических показателей помещения, изменение его функционального назначения, не указано также обоснование отнесения всех произведенных ремонтных работ к реконструкции. Кроме того, в указном заключении отсутствует анализ выполненных работ по каждому акту с указанием существа выполненной работы и критериев, по которой таковая отнесена к реконструкции.

Между тем, в результате проведенного исследования эксперт Ростовского центра судебных экспертиз пришел к выводу, что в помещениях первого этажа административно-бытового комплекса, расположенного по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. М. Горького, 293, были выполнены как работы по реконструкции, так и работы по капитальному ремонту общей стоимостью 10 083 758,31 руб. В эту сумму вошли:

- работы по капитальному ремонту помещений административно-бытового комплекса, расположенного по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Горького, 293, на сумму 5 097 037,47 руб.;

- работы по реконструкции помещений административно-бытового комплекса, расположенного по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Горького, 293, на сумму 3 989 255,35 руб.,

-  работы, классифицировать которые к капитальному ремонту или реконструкции, согласно Градостроительному кодексу РФ, Налоговому кодексу РФ, МДС 13-14.2000 «Положение о проведении планово-предупредительного ремонта производственных зданий и сооружений», не представляется возможным, а именно:

- проектные работы на сумму 791 413,65 руб.; -прочие работы на сумму 206 051,84 руб.

К работам по капитальному ремонту экспертом отнесены работы, указанные:

1. В Акте КС-2 №1 от 25.06.2009г. - в полном объеме; на сумму 866 719,48 руб. (без НДС).

В данном акте приведены работы по замене перегородок, отделочного покрытия полов, замене оконных блоков.

2. В Акте КС-2 №2 от 25.07.2009г. - в полном объеме; на сумму 1 544 507,85 руб. (без НДС).

В данном акте приведены работы по замене перегородок, отделочного покрытия стен, полов, замене оконных и дверных блоков, смене износившихся участков электрической сети, а также водопровода.

3. В Акте КС-2 №3 от 25.09.2009г. - частично; на сумму 2 494 487,27 руб. (без НДС).

В данном акте к работам по капитальному ремонту отнесены работы по замене перегородок, отделочного покрытия стен, полов, замене оконных и дверных блоков, смене износившихся участков электрической сети, системы вентиляции, работы по устройству тротуара и озеленению.

К работам по реконструкции экспертом отнесены работы, указанные:

1.      В Акте КС-2 №1 от 25.06.2009г. - в полном объеме; на сумму 105 098,08 руб. (без НДС).

В данном акте приведены работы по устройству входного узла и кассы.

2.         В Акте КС-2 №2 от 25.07.2009г. - в полном объеме; на сумму 241 146,53 руб. (без НДС).

В данном акте приведены работы по устройству входного узла и кассы.

2.      В Акте КС-2 №3 от 25.09.2009г. - в полном объеме; на сумму 1 147 411,32 руб. (без НДС). В данном акте приведены работы по устройству входного узла, автостоянки и кассы.

3.      В Акте КС-2 №3 от 25.09.2009г. - частично; 2 345 858,36 руб. (без НДС).

В данном акте к работам по реконструкции отнесены работы по установке системы электронной очереди,  видеонаблюдения,  сетей связи,  пожарно-охранной сигнализации, пусконаладочные работы.

Таким образом, Обществом произведена не только реконструкция амортизируемого имущества, но также осуществлен и капитальный ремонт помещения ОАО«ПО Водоканал», расположенного на 1-м этаже, не повлекший изменение функционального назначения объекта.

При этом, к работам по реконструкции отнесены именно те работы, которые позволили создать в помещении службу «Одного окна», являющиеся необходимыми элементами для выполнения данных функций.

Следует отметить, что ремонтные работы также не повлекли  изменения параметров объекта. Согласно поэтажному плану по состоянию на 29.02.2008 г. площадь помещений первого этажа здания составляла 193,4 кв.м. В результате проведения ремонтных работ не произошло изменение общей площади помещения, что подтверждается поэтажным планом по состоянию на 30.11.2010 г. Изменение суммы площадей отдельных помещений, не является изменением площади, определяющей строительный объем здания (помещений первого этажа), разница в количественных показателях объясняется наличием дополнительных внутренних не несущих перегородок, что не противоречит п. 14 ст. 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации. Площадь объекта (здания) не изменилась и осталась прежней, и составляет 193,4 кв. м. Кроме того, согласно Положению от 23.11.1988 г. № 312, может предусматриваться расширение отдельных зданий и увеличение площади.

Кроме того, вывод об изменении  функционального предназначения помещения также не соответствует обстоятельствам дела.

Следует учесть,  понятие административно-бытовое помещение «административно-бытовой комплекс» согласно СНиП 2.09.04-87  «Административные и бытовые здания» (утв. Постановлением Госстроя СССР от 30.12.1987 №313) (ред. от 14.05.2001):

«...2.1. Бытовые здания предприятий предназначены для размещения в них помещений обслуживания работающих: санитарно-бытовых, здравоохранения, общественного питания, торговли и службы быта, культуры.

3.1. В административных зданиях могут размещаться помещения управления, конструкторских бюро, информационно-технического назначения, копировально-множительных служб, вычислительной техники, охраны труда...»

Таким образом, административно-бытовой комплекс - термин, определяющий широкое назначение здания. В таких зданиях могут размещаться как офисные и административные помещения, так и небольшие бытовые, складские помещения, в зависимости от потребностей развития деятельности предприятия. Данное помещение, расположенное в административно-бытовом комплексе ОАО «ПО ПО Водоканал»,   после завершения ремонтных   работ также использовалось в производственной деятельности ОАО «ПО Водоканал» и являлось административно-бытовым.

Таким образом, учитывая положения и нормы статей 257, 260 Налогового кодекса Российской Федерации, статьи 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации, правовых норм Положения об организации и проведении реконструкции, ремонта и технического обслуживания жилых зданий, объектов коммунального и социально-культурного назначения, утвержденного Приказом Государственного комитета по архитектуре и градостроительству при Госстрое СССР от 23.11.1988 № 312, применительно к представленным налогоплательщиком актам выполненных работ, ЗАО «АБВК» были произведены ремонтные работы капитального характера, работы по реконструкции и модернизации выполнены обществом на сумму 3 097 037,47 руб.

Данные выводы подтверждаются актами выполненных работ: акт о приемке выполненных работ № 3 от 25.09.2009 г. (3-й том, л.д. 116-120, 125-135), акт о приемке выполненных работ № 2 от 25.07.2009 г.(3-й том, л.д. 161-166, 169-171), акт о приемке выполненных работ № 2 от 25.07.2009 г. (3-й том, л.д. 161-166, 169-171),, акт о приемке выполненных работ № 1 от 25.06.2009 г. (3-й том, ад. 181-183, 186-188), акт о приемке выполненных работ № 1 от 25.06.2009 г. (3-й том, ад. 181-183,186-188),, согласно которым были выполнены следующие ремонтные работы: разборка кирпичных стен, устройство потолка «Амстронг», разборка деревянных перегородок, установка элементов каркаса из бруса, ремонт полов, покрытие части пола керамической плиткой, облицовка стен панелями ПВХ, оклейка стен обоями, пробивка проемов в конструкции из кирпича, кладка отд. участков наружных стен из кирпича их облицовка плиткой и оклейка обоями, установка блоков в существующих дверных проемах, окраска стен, дверных проемов, монтаж проводов и кабелей, прокладка трубопроводов канализации взамен изношенных, установка умывальников и унитазов, врезки в действующие внутренние сети трубопроводов, штукатурка стен, окраска потолков, окраска водными составами внутри помещений, устройство потолков, подготовка стен под отделку, устройство покрытий полов из ламинита, подключение жил кабелей к щиткам, срезка навесных деталей, направляющих дверей, устройство металлических перемычек, устройство тамбуров, козырьков, демонтаж деревянного остекления и установка пластиковых: окон, работы связанные с установкой или заменой выключателей, розеток, ремонт проводки, а также работы, связанные с уборкой строительного мусора.

Таким образом, в указной части налоговым органом неправомерно исключены из