Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.12.2014 по делу n А53-9427/2014. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                            дело № А53-9427/2014

30 декабря 2014 года                                                                            15АП-21970/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 24 декабря 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 30 декабря 2014 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Шимбаревой Н.В.

судей Д.В. Емельянова, Н.В. Сулименко

рассматривает в открытом судебном заседании в помещении Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда по адресу: г. Ростов-на-Дону, пер. Газетный, 34/70/75 лит. А

апелляционную жалобу ЗАКРЫТОГО АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА «АЗОВО-БАЛТИЙСКАЯ ВОДНАЯ КОМПАНИЯ» на решение Арбитражного суда Ростовской области от 14.10.2014 по делу № А53-9427/2014 по заявлению ЗАКРЫТОГО АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА «АЗОВО-БАЛТИЙСКАЯ ВОДНАЯ КОМПАНИЯ» к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 25 по Ростовской области о признании незаконным решения, принятое в составе судьи Н.И. Воловой

В судебном заседании участвуют представители:

от Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 25 по Ростовской области: представитель Мудрецова С.В. по доверенности от 24.12.2014, представитель Голосная О.Г. по доверенности от 10.01.2014;

от ЗАО «АЗОВО-БАЛТИЙСКАЯ ВОДНАЯ КОМПАНИЯ»: представитель Боброва Н.Ю. по доверенности от 23.04.2014.

УСТАНОВИЛ:

закрытое акционерное общество «Азово-Балтийская водная компания» (далее – общество, налогоплательщик) обратилось в суд с заявлением к Межрайонной ИФНС России № 25 по Ростовской области (далее – инспекция) о признании незаконным решения №12-12/585 от 05.02.2014 о привлечении ЗАО «АБВК» к ответственности за совершение налогового правонарушения в части доначисления налога на прибыль в общей сумме 2 676 331,75 руб., пени по налогу на прибыль в общей сумме 733 286,57 руб., штрафа по НДФЛ в общей сумме 122 213,76 руб.

Налогоплательщик не согласен в выводами инспекции, сделанными в ходе выездной проверки, по трем эпизодам:

- отнесение к косвенным расходам, расходов общества связанных с выполнением обязательств по договору №0410-1/08, по  реализации проекта «Чистый Дон»;

- непринятие инспекцией 6 058 687,47рублей расходов, понесенных в связи с проведением капитального ремонта административно-бытового комплекса ОАО ПО «Водоканал», квалификацию данных расходов как связанных с реконструкцией и модернизацией;

- применение инспекцией штрафа по ст.123 НК РФ за несвоевременное перечисление в бюджет в течении  2012г. удержанного НДФЛ, без учета переплаты по головной организации по итогам налогового периода.

Решением суда от  14.10.2014г. в удовлетворении заявления отказано. Суд первой инстанции пришел к выводу о том, что расходы не могут быть отнесены к прямым при отсутствии указания об этом в учетной политике, налогоплательщиком не представлено доказательств наличия переплаты в момент возникновения обязанности перечислить в бюджет налог, при оценке расходов, как относящихся к реконструкции, суд руководствовался выводами экспертизы, проведенной в рамках налогового контроля, отклонив как доказательство экспертное заключение, представленное налогоплательщиком в ходе рассмотрения дела.

ЗАКРЫТОЕ АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО "АЗОВО-БАЛТИЙСКАЯ ВОДНАЯ КОМПАНИЯ" обжаловало  решение  суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл.  34 АПК РФ, и просило судебный акт отменить в полном объеме, требования общества удовлетворить. Податель жалобы считает, что суд первой инстанции неправильно применил п. 1 ст.318 НК РФ, принял судебный акт без учета оценки доказательств, представленных налогоплательщиком.

В отзыве на апелляционную жалобу налоговый орган просит судебный акт оставить без изменения.

В судебном заседании стороны повторили доводы жалобы и отзыва на нее.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит  удовлетворению в части по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела,  инспекцией проведена выездная налоговая проверка общества по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) налогов и сборов за период с 01.01.2009г. по 31.12.2011г.  По результатам выездной налоговой проверки составлен акт № 12-12/585дсп от 09.10.2013г., 16.10.2013г. вручен генеральному директору общества.2 23_2332825 Уведомление о времени и месте рассмотрения материалов проверки № 585/1 от 16.10.2013г. вручено 16.10.2013г. временно исполняющему обязанности генерального директора. Рассмотрение материалов проверки назначено на 20.11.2013г. Уведомление о времени и месте рассмотрения материалов проверки № 585/2 от 06.11.2013 вручено 06.11.2013г. генеральному директору общества. Рассмотрение материалов проверки назначено на 20.11.2013г. Общество 18.11.2013г. представило письменные возражения на акт выездной налоговой проверки. Материалы проверки и представленные возражения рассмотрены в присутствии представителей налогоплательщика (протокол от 20.11.2013г. № 05- 11/384).

 По итогам рассмотрения материалов выездной налоговой проверки и возражений налогоплательщика принято решение о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля № 585 от 28.11.2013г., которое вручено 29.11.2013г. генеральному директору общества. По результатам проведения дополнительных мероприятий налогового контроля составлена справка от 26.12.2013г., которая 26.12.2013г. вручена генеральному директору общества.  Уведомление о времени и месте рассмотрения материалов проверки № 585/3 от 26.12.2013г. вручено 26.12.2013г. генеральному директору общества. Рассмотрение материалов проверки назначено на 29.01.2014г. Материалы проверки, возражения налогоплательщика и результаты дополнительных мероприятий налогового контроля рассмотрены в присутствии представителей налогоплательщика (протокол № 05-05/384дсп от 29.11.2014).  По результатам рассмотрения материалов проверки с учетом проведенных дополнительных мероприятий налогового контроля и возражений налогоплательщика, инспекцией принято решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 05.02.2014 №12-12/585, в соответствии с которым общество привлечено к ответственности: за неуплату НДС по статье 122 Налогового кодекса РФ в виде штрафа в сумме 31 834,97 руб.; за несвоевременное перечисление НДФЛ по статье 123 Налогового кодекса РФ в виде штрафа в сумме 122 213,76 руб. Обществу доначислены НДС в сумме 409 513,23 руб., налог на прибыль – в сумме 2 676 331,75 руб., НДФЛ – в сумме 82 604 руб. ,начислены пени по НДФЛ – в сумме 122 213,76 руб.

Налогоплательщик, не согласившись с принятым решением Инспекции, обжаловал его в апелляционном порядке в УФНС России по Ростовской области. Решением Управления от 07.04.2014 № 15-15\791 жалоба общества оставлена без удовлетворения.

Общество оспорило решение инспекции в части доначисления налога на прибыль в общей сумме 2 676 331,75 руб., пени по налогу на прибыль в общей сумме 733 286,57 руб., штрафа по НДФЛ в общей сумме 122 213,76 руб. в арбитражный суд. В остальной части решение инспекции не оспаривается.

Суд первой инстанции правомерно установил, что инспекцией в ходе проведения проверки не допущено нарушений процедуры рассмотрения материалов проверки, требований ст.101 НК РФ.

Между тем, суд апелляционной инстанции полагает, что имеются основания для удовлетворения требований налогоплательщика в следующей части.

Общество оспаривает доначисление налога на прибыль в сумме 1 464 594,26 руб. в связи неправомерным признанием суммы затрат в виде стоимости услуг, приобретенных  по разработке рабочего проекта «Чистый Дон»,  в сумме 7 322 971,29 руб. при определении налогооблагаемой прибыли за 2009 год.

Как следует из материалов проверки, согласно договору № 0410-1/08 от 04.10.2008 ООО «АБВК-Эко» (заказчик) поручает, а общество (Исполнитель) принимает на себя обязательства по оказанию услуг по организационному и консультационному сопровождению деятельности ООО «АБВК-Эко» в рамках подготовки и реализации регионального инвестиционного проекта «Чистый Дом» в рамках подачи заявки на оказание государственной поддержки в форме предоставления субсидий из средств Инвестиционного фонда РФ.

Согласно пункту 1.2 договора Исполнитель вправе в целях исполнения принятых  обязательств по договору от своего имени и за свой счет привлекать для выполнения отдельных работ третьих лиц, а также вправе использовать результаты работ, выполненных по заранее заключенным договорам с ОАО «Евразийский», ООО «Центр плановых технологий «Инфраструктура и Инвестиции», ООО «Финансовый и организационный консалтинг», Societe Generale.

Сроки оказания услуг 04.10.2008г. -31.12.2009г. Услуги считаются оказанными и принятыми с момента подписания акта сдачи- приемки работ оказанных услуг. В рамках исполнения данного проекта были заключены договоры с субподрядными организациями Societe General («Консультант»), ОАО «Евразийский», ООО «Центр правовых технологий «Инфраструктура и Инвестиции».

 Налогоплательщиком с целью подтверждения понесенных затрат представлены следующие документы:

 1) Соглашение от 01.08.2008г., заключенное обществом (Заказчик) с Societe General (Консультант), согласно которому Консультант действует в качестве исключительного финансового консультанта Заказчика по инвестиционному заключению о региональном 4 23_2332825 инвестиционном проекте «Чистый Дон» в рамках подачи заявки на оказание государственной поддержки в форме предоставления субсидий из средств Инвестиционного Фонда Российской Федерации. В соответствии с пунктом 1 Соглашения основными заданиями Консультанта являются:  проведение анализа финансовых и экономических положений, лежащих в основе бизнес-плана; проведение анализа финансовой модели; подтверждение правильности расчетов финансовой, бюджетной и экономической эффективности Проекта;  подтверждение соответствия критериев финансовой, бюджетной и экономической эффективности Проекта.

 Срок представления заключения определен в соглашении не позднее 1 сентября 2008г. Поэтапной сдачи работ данным Соглашением не предусмотрено.

 Вознаграждение Консультанту определено в пункте 2 Соглашения и составляет 150 000 Евро (с НДС) и оплачивается после подписания акта выполненных работ. Акт выполненных работ подписан сторонами 26.09.2008г. на сумму 6 497 652,30 руб., в том числе НДС - 991 167,30 руб.

 2) Договор на оказание консультационных юридических услуг по проекту от 04.08.2008 г., заключенный обществом (Клиент) с ООО «Центр правовых технологий «Инфраструктура и Инвестиции» (Консультант), согласно которому Консультант предоставляет следующие виды услуг:

 разработка и согласование с Клиентом контрактной схемы Проекта;

 разработка и согласование с Клиентом проекта Инвестиционного соглашения о

порядке реализации и совместного финансирования Проекта;

 участие в разработке организационного плана подготовки заявки на предоставление

софинансирования;

 участие в разработке Бизнес-плана проекта;

 оказание иных юридических и консультационных услуг по Проекту.

Срок оказания услуг определен в пункте 2.4 Договора до 14.11.2008г. Поэтапной сдачи работ Договором не предусмотрено. Вознаграждение Консультанта составляет 190 000 руб. (с НДС).

Акт выполненных работ подписан сторонами 15.11.2008г. на сумму 190 000 руб., в том числе НДС - 28 983,05 рублей

 3) Договор на оказание консультационных юридических услуг по проекту от 04.08.2008 г., заключенный обществом (Клиент) с ОАО «Евразийский» (Консультант), согласно которому Консультант предоставляет следующие виды услуг:

 текущее руководство процессом подготовки заявки;

 представление интересов частного инвестора (Клиента) в переговорах,

совещаниях, рабочих встречах в Администрации Ростовской области и Администрации г.

Ростова-на-Дону;

 представление интересов частного инвестора (Клиента) в переговорах с

компаниями, привлекаемыми для подготовки заявки по Проекту;

 получение предварительного согласования кредита проектной компании для

целей исполнения обязательств частного инвестора по Проекту;

 подготовка окончательной версии Бизнес-плана по Проекту с использованием

материалов, полученных от других источников информации;

 самостоятельная подготовка некоторых разделов Бизнес-плана по Проекту;

подготовка финансовой модели по Проекту и ее согласование другими компаниями,

участвующих в разработке данного Проекта.

 Срок оказания услуг определен в пункте 2.4 Договора до 14.11.2008г.  Поэтапной сдачи работ Договором не предусмотрено. Вознаграждение Консультанта составляет 1 850 000 руб. (с НДС).  Акт выполненных работ подписан сторонами 30.10.2008г. на сумму 1 850 000 руб., в том числе НДС - 282 203,89 руб.

 4) Авансовые отчеты, подтверждающие командировочные затраты в общей сумме 87 672.73 руб.: № 134 от 18.08.2008г. на сумму 27 651,01 руб., № 133 от 13.08.2008г. на сумму 7042,39 руб., № 131 от 08.08.2008г. на сумму 7042,39 руб.,№ 127 от 01.08.2008г. на сумму 13 408,48 руб., № 111 от 07.07. 2008г. на сумму 30 907,27 руб.,№ 116 от 14.07.2008г. на сумму 13321,19 рублей.

 Как следует из представленных документов, все акты выполненных работ по договорам, подписаны сторонами в 2008 году. Авансовые отчеты датированы 2008 годом.

Результаты всех договорных обязательств были реализованы обществом ООО «АБВК-Эко» в соответствии с Договором возмездного оказания услуг № 0410-1/08 от 04.10.2008г., что подтверждено актом № 3150 от 21.12.2009г. и счетом-фактурой № 3314 от 21.12.2009г. на общую сумму 21 650 000 руб., в том числе НДС - 3 302 542,37 руб.

Как установлено судом при определении налоговой базы по налогу на прибыль за 2009г. общество в составе расходов, уменьшающих величину полученных доходов от реализации товаров, работ, услуг учтены затраты по разработке рабочего проекта в общей сумме 18 339 920.44 руб., в том числе, спорные  расходы в сумме 7 322 971,29 руб. понесенные налогоплательщиком в 2008 году.

 Работы были реализованы в 2009