Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.12.2014 по делу n А53-28548/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК),Прекратить производство по апелляционной жалобе (ст.265, по аналогии со ст.150 АПК)

действиями бывшего генерального директора общества.

Суд апелляционной инстанции установил, что при рассмотрении настоящего спора не затронуты и решение суда первой инстанции от 22.11.2011 не содержит выводов о правах и обязанностях учредителя ООО "Ковчег" - акционерного общества "Нух Чименто Санайи Аноним Ширкети".  Акционерное общество "Нух Чименто Санайи Аноним Ширкети" не является участником сделок, совершенных обществом.

Согласно статье 2 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей в уставном капитале общества.

Оспариваемым решением на участника общества акционерное общество "Нух Чименто Санайи Аноним Ширкети"не возложено никаких обязанностей, его права никаким образом не ограничены.

Исходя из положений статьи 2 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" общество имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

ООО "Ковчег" приобретает и осуществляет права и несет обязанности самостоятельно, от своего имени, то есть вне зависимости от своего участника. Аналогичным образом ООО "Ковчег" выступает заявителем в арбитражном суде по настоящему делу, обращаясь с исковым заявлением о взыскании суммы убытков, причиненных обществу, а также оспаривая решение суда первой инстанции, об отказе в удовлетворении исковых требований

Кроме того, в рассматриваемом деле в отношении общества открыто конкурсное производство.

В соответствии с пунктом 2 статьи 126 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства прекращаются полномочия руководителя должника, иных органов управления должника и собственника имущества должника - унитарного предприятия (за исключением полномочий общего собрания участников должника, собственника имущества должника принимать решения о заключении соглашений об условиях предоставления денежных средств третьим лицом или третьими лицами для исполнения обязательств должника).

Федеральный закон от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", относя представителя учредителей (участников) должника к лицам, участвующим в арбитражном процессе по делу о банкротстве, устанавливает, что представителем учредителей (участников) должника является председатель совета директоров (наблюдательного совета) или иного аналогичного коллегиального органа управления должника, либо лицо, избранное советом директоров (наблюдательным советом) или иным аналогичным коллегиальным органом управления должника, либо лицо, избранное учредителями (участниками) должника для представления их законных интересов при проведении процедур банкротства (статьи 2 и 35).

При этом пункт 3 статьи 126 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" закрепляет правило, согласно которому представитель учредителей (участников) должника в ходе конкурсного производства обладает правами лиц, участвующих в деле о банкротстве.

Согласно Постановлению Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции", если после принятия апелляционной жалобы будет установлено, что заявитель не имеет права на обжалование судебного акта, то применительно к пункту 1 части 1 статьи 150 АПК РФ производство по жалобе подлежит прекращению.

Поскольку апелляционной инстанций не установлены обстоятельства, свидетельствующие о том, что принятый по настоящему делу судебный акт непосредственно затрагивает права или обязанности учредителя ООО "Ковчег" - акционерного общества "Нух Чименто Санайи Аноним Ширкети", то применительно к пункту 1 части 1 статьи 150 АПК РФ, апелляционный суд прекратил производство по апелляционной жалобе общества на решение Арбитражного суда Ростовской области  от 25.08.2014.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы ООО «Ковчег», выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба ООО «Ковчег» не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, общество с ограниченной ответственностью «Ковчег» создано в соответствии с решением №1 от 29.11.2007 единственного учредителя ООО «Ковчег» - ООО «Донской Причальный Комплекс», обязанности директора ООО «Ковчег» были возложены на Исакову Татьяну Юрьевну (т. 1 л.д.15-18).

Инспекцией Федеральной налоговой службы по Октябрьскому району г. Ростова-на-Дону произведена государственная регистрация юридического лица ООО «Ковчег», присвоен основной государственный регистрационный номер (ОГРН) 1076165013253, о чем выдано свидетельство серии 61 №005627421 (т. 1 л.д. 19).

Согласно уставу ООО «Ковчег», в редакции, утвержденной общим собранием участников ООО «Ковчег протоколом №8 от 14.11.2008, генеральным директором ООО «Донской Причальный Комплекс» Походенко И.К., координатором инвестиций юридического лица по законодательству Турецкой Республики Акционерное общество «НУХ Чименто Санайи А.Ш.», заместителем генерального директора по коммерческой деятельности Музаффер Кайхан, зарегистрированной в ИФНС России по Октябрьскому району г. Ростова-на-Дону 05.12.2008 за №2086165119577, ООО «Ковчег» является хозяйственным обществом, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами общества размеров; участники общества не отвечают по его обязательствам, за исключением случаев, предусмотренных действующим законодательством и учредительными документами общества, и не несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов в уставный капитал общества (т. 1 л.д. 43-64).

В соответствии с пунктом 3.1. устава участниками общества являлись:

- ООО «Донской Причальный Комплекс», зарегистрированное 20.06.2007 ИФНС РФ по Железнодорожному району г. Ростова-на-Дону за основным государственным регистрационным номером 1076162005919, ИНН/КПП 6162051352/616201001, место нахождения: 344007, г. Ростов-на-Дону, ул. 1-я Луговая, 42;

- юридическое лицо по законодательству Турецкой Республики Акционерное общество «НУХ Чименто Санайи А.Ш.» (NUH Cimento Sanayi A.S.), зарегистрированное в Торговой регистратуре Турецкой Республики, г. Стамбул, 24.09.1999 г. за номером 426071, место нахождения: квартал Козьятагы, ул. Инёню, №102, этаж 6-7, г. Стамбул, Турция (Kozyatagi, Inonu Cad, №102, Kat 6-7, Istanbul/Turkey).

Из Протокола №1 общего собрания участников ООО «Ковчег» от 02.04.2008 следует, что на общем собрании участников ООО «Донской Причальный Комплекс» -юридическое лицо по законодательству Турецкой Республики Акционерное Общество «НУХ Чименто Санайи А.Ш.» в лице Председателя Совета директоров Аталай Шахиноглу и члена совета директоров Ёзер Юртбилир приняли решение об освобождении от занимаемой должности директора ООО «Ковчег» Исаковой Татьяны Юрьевны с 01.04.2008, и назначении на должность директора ООО «Ковчег» Кондратенко Сергея Юрьевича с 02.04.2008, в последующей регистрацией изменений, связанных со сменой директора в установленном действующим законодательством РФ порядке (т.1 л.д. 20).

В соответствии с приказом №1 от 02.04.2008 Кондратенко С.Ю. приступил к исполнению обязанностей директора ООО «Ковчег» с окладом согласно штатному расписанию. обязанности по ведению бухгалтерского учета и составлению бухгалтерской отчетности возложены были на Кондратенко С.Ю. (т. 1 л.д. 21).

02.04.2008 между ООО «Ковчег» и Кондратенко С.Ю. был заключен Срочный трудовой договор №б/н с директором ООО «Ковчег» сроком до 01.04.2009 (т. 1 л.д. 22-28).

04.05.2008 ООО «Ковчег» и Кондратенко С.Ю. заключили Срочный трудовой договор №7 с директором ООО «Ковчег» сроком до 03.05.2009 (т. 1 л.д. 29-35).

Дополнительными соглашениями №1 от 02.04.2009, №2 от 01.04.2010, №3 от 02.04.2011, №4 от 01.08.2011, заключенными между ООО «Ковчег» и Кондратенко С.Ю., срок действия Трудового договора №7 от 04.05.2008, продлевался до 30.09.2011(т.1.л.д.36-39).

Согласно протоколу №12 внеочередного общего собрания участников ООО «Ковчег», 01.10.2011 состоялось внеочередное общее собрание участников ООО «Ковчег», с участием 1) юридического лица по законодательству Турецкой Республики Акционерное Общество «Нух Чименто Санайи А.Ш.» в лице Координатора инвестиций Эржана Сайары и Заместителя Генерального директора по коммерческой деятельности Музаффера Кайхан, действующих на сновании доверенности от 25.01.2011; 2) юридического лица по законодательству Российской Федерации ООО «Донской Причальный комплекс» в лице Генерального директора Кочканян Ольги Александровны, действующей на основании Устава.

На собрании приняли участие все участники ООО «Ковчег», обладающие 100% голосов от общего числа голосов.

Повесткой дня было: 1) освобождение от должности директора ООО «Ковчег» Кондратенко Сергея Юрьевича, в связи с истечением его полномочий; 2) назначение нового директора ООО «Ковчег».

По итогам рассмотрения 1 вопроса повестки дня единогласно было принято решение об освобождении 01.10.2011 Кондратенко Сергея Юрьевича от должности директора ООО «Ковчег», в связи с истечением его полномочий.

По итогам рассмотрения 2 вопроса повестки дня единогласно принято решение назначить директором ООО «Ковчег» Мадатова Илимдора Эльдоровича с 01.10.2011 по 31.01.2012, уполномочить г-на Эрджана Сайары подписать трудовой договор с Мадатовым Илимдором Эльдоровичем (т. 1 л.д. 40).

Обращаясь в суд с настоящими иском общество утверждает, что в период действия осуществления функции единоличного исполнительного органа - генеральный директор Кондратенко Сергей Юрьевич недобросовестно действовал, не соблюдал требования пункта 15.6. устава общества, тем самым причинил Обществу ущерб в размере 182 409 900 руб., ввиду заключения соглашения от 16.12.2008 о прекращении обязательств по Инвестиционному договору №01/08 от 21.03.2008 новацией.

Из материалов дела следует, что 21.03.2008 между ООО «Ковчег» (Инвестор) и ЗАО «Торговый Порт» (Застройщик) заключен инвестиционный договор №01/08, согласно которому ООО «Ковчег» обязалось финансировать строительство погрузочно-разгрузочного комплекса по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. 1-я Луговая, 42 «е» (т. 1 л.д. 65-68).

В соответствии с  пунктом 4.1. инвестиционного договора, инвестор обязался произвести первый платеж в рамках действия данного договора в размере 3 000 000 руб. На основании заключенных дополнительных соглашений №1 от 28.03.2008, №3 от 23.05.2008, №4 от 10.06.2008, №5 от 30.06.2008, №6 от 11.08.2008, Инвестор обязался произвести дальнейшее финансирование в общей сумме 181 000 000 руб. (т. 1 л.д. 69, 71, 72, 73, 74).

Согласно представленным истцом платежным поручениям, истец перечислил на расчетный счет ЗАО «Торговый Пот» денежные средства в счет оплаты по договору №01/08 от 21.03.2008 (т. 1 л.д. 76-123).

16.12.2008 ЗАО «Торговый Порт», в лице генерального директора Кисиль Ю.С. и ООО «Ковчег», в лице директора Кондратенко С.Ю. заключили соглашение о расторжении инвестиционного договора №01/08 от 21.03.2008 с 16.12.2008 (п. 1 соглашения) (т. 3 л.д. 139).

В соответствии с пунктом 2 соглашения о расторжении, с момента подписания данного соглашения у ЗАО «Торговый Порт» возникает обязанность перед ООО «Ковчег» передать денежные средства, полученные платежи на основании инвестиционного договора №01/08 от 21.03.08 в течение 1 (одного) календарного месяца с момента подписания данного соглашения.

21.09.2011 ООО «Донской Причальный Комплекс» направило в адрес ООО «Ковчег» заявление с просьбой выплатить действительную стоимость доли в порядке, установленном пунктом 6.1 статьи 23 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

30.11.2011 в результате реорганизации ООО «Донской Причальный Комплекс» в форме преобразования было создано ЗАО «Донской Причальный Комплекс», которое является универсальным правопреемником ООО «Донской Причальный Комплекс».

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 28.11.2013 по делу №А53-25157/2012 взыскана с ООО Ковчег» в пользу ЗАО «Донской Причальный комплекс» (ИНН 6141041794, ОГРН 1116194008204) действительная стоимость доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью «Ковчег» (ИНН 6165144693, ОГРН 1076165013253) в размере 47 591 876 руб.

Таким образом, единственным Участником ООО «Ковчег» является юридическое лицо по законодательству Турецкой Республики Акционерное общество «НУХ Чименто Санайи А.Ш.» (NUH Cimento Sanayi A.S.).

Иск о взыскании с бывшего директора убытков, причиненных юридическому лицу ООО «Ковчег», предъявлен в арбитражный суд самим обществом с ограниченной ответственностью «Ковчег», указав в качестве правовых оснований статьи 15, 53 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьи 32, 40, 44 и 50 Федерального закона от 08.02.1998 №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Судом установлено, что исковые требования мотивированы тем, что директор ООО «Ковчег» Кондратенко Сергея Юрьевича, недобросовестно действовал при исполнении им своих обязанностей в качестве единоличного исполнительного органа ООО «Ковчег», заключил 16.12.2008 с ЗАО «Торговый порт» соглашение о прекращении обязательств по инвестиционному договору №01/08 от 21.03.2008 новацией, нарушив, тем самым, требования законодательства и устава общества по одобрению соответствующих органов общества, скрыл факт заключения данного соглашения; действовал в противоречие с интересами общества, при наличии конфликта между его личными интересами (интересами его аффилированных лиц) и интересами общества с целью затруднения взыскания с ЗАО «Торговый порт» задолженности как должника. После прекращения полномочий Кондратенко С.Ю. в качестве директора, он не передал новому директору общества документы, касающиеся Инвестиционного договора №01/08 от 21.03.2008. Тем самым истец полагает, что ответчик причинил обществу ущерб в размере 182 409 900 руб.

В предмет доказывания по такому иску входит: факт наличия убытков у общества и их размер; факт действий (бездействия) ответчика; вина ответчика и противоправность его действий; причинная связь между его действиями и убытками общества.

На основании положений статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено,