Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.11.2014 по делу n А53-6090/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

по доверенности б/н от 01.08.2012г. В связи с технической ошибкой в сроке предоставления возражений (07.07.2013г.) в адрес Общества направлено уведомление №13-12/07760 от 24.07.2013г., в котором исправлена дата предоставления возражений на 07.08.2013г.

ООО «Дигитал.Лайф» ИНН 6168020897 КПП 616201001 воспользовалось правом, предусмотренным п.п. 7 п.1 ст.21 НК РФ, п.6 ст. 100 НК РФ, и представило возражения по акту проверки - вх. №40379 от 07.08.2013г.

13.08.2013г., в соответствии с датой, указанной в решении об отложении рассмотрения возражений, состоялось рассмотрение материалов проверки в присутствии представителя организации Якимовича A.M. по доверенности от 01.08.02012г., что подтверждено протоколом №264 от 13.08.2013г.

По итогам рассмотрения материалов проверки и представленных возражений, в связи с необходимостью получения дополнительных доказательств для подтверждения факта совершения нарушений законодательства о налогах и сборах или отсутствия таковых инспекцией вынесено решение №1239 от 16.08.2013. о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля, которое 20.08.2013г. направлено посредством почты с описью вложения в три адреса:

- по юридическому адресу г. Ростов-на-Дону, ул. Мадояна, 159/4, оф.5,

- домашнему адресу руководителя Десятникова СВ. - г. Таганрог, пер. Вокзальный,9

- в адрес директора ООО «Кинтех» Якимовича A.M., который является представителем ООО «Дигитал.Лайф» - г.Краснодар, ул. Уральская, 99, 4 эт., офис 43.

Уведомление №13-12/08971 от 30.08.2013г. о получении справки по проведенным дополнительным мероприятиям налогового контроля (на 10.09.2013г.) вместе с требованием о предоставлении документов №1239/1 от 21.08.2013г. направлено 30.08.2013г. посредством почты с описью вложения также в три адреса.

В ходе проведения дополнительных мероприятий налогового контроля инспекцией 21.08.2013г. выставлено требование № 1239/1 представить первичные документы в количестве 4995 шт., требование отправлено по почте: 347904, Ростовская область, г.Таганрог, пер. Вокзальный, 9 Десятникову СВ., 350080, Краснодарский край, г.Краснодар, ул. Уральская, 99, 4 этаж, оф.43 Якимович A.M. (представитель 000«Дигитал.Лайф), 344101, г. Ростов-на-Дону, ул. Мадояна, 159/14, оф.5 (юридический адрес ООО «Дигитал.Лайф)

 Требование №1239/1 получено по вышеперечисленным адресам, что подтверждено сайтом Почта России (отслеживание посылок), документы организацией не представлены, ходатайство о продлении сроков о предоставлении документов не поступило.

Также налоговым органом, в целях выявления надлежащих представителей Общества, направлены запросы об оказании содействия в ОЭБ и ПК УМВД РФ по г. Ростову-на-Дону:

- №13-12/08878 от 28.08.2013г. о проведении опроса СВ. Десятникова (учредителя);

- №13-12/08879 от 28.08.2013г. о проведении опроса Д.В. Сафонова (учредителя).

По результатам проверки в адрес налогового органа, направлено письмо вх. №44864 от 10.09.2013г., в котором ОЭБ и ПК УМВД РФ по г.Ростову-на-Дону сообщает следующее: сотрудниками ОЭБ и ПК УМВД РФ по г. Ростову-на-Дону проводился выход по адресу регистрации гр. Сафонова Д.В.: г.Ростов-на-Дону, пр. М. Нагибина, д. 13 кв. 13 с целью его опроса в рамках совместной выездной налоговой проверки ООО «Дигитал.Лайф». Установлено, что собственником квартиры является гр. Безруков В.В., гр. Сафонов Д.В. является его другом и зарегистрировал он его по данному адресу по просьбе гр. Сафонова Д.В. Где фактически проживает гр. Сафонов Д.В., Безруков В.В. не смог ответить, сославшись, что не знает этого, также пояснил, что насколько ему известно, в настоящее время Сафонов Д.В. находится за пределами РФ и вернется к концу сентября 2013 года, как созвониться с ним, Безруков В.В. не знает. Также сотрудниками ОЭБ и ПК УМВД РФ по г. Ростову-на-Дону неоднократно проводился выезд в адрес регистрации гр. Десятникова СВ. - г. Таганрог, пер. Вокзальный, 9 с целью его опроса в рамках совместной выездной налоговой проверки ООО «Дигитал.Лайф». По данному адресу опросить Десятникова СВ. не представлялось возможным, так как двери никто не открыл.

Справка о проведенных дополнительных мероприятиях №1239 от 10.09.2013г. получена лично 13.09.2013г. представителем ООО «Дигитал.Лайф» Якимович A.M. по доверенности от 01.08.2012г. Уведомление №13-12/09535 от 13.09.2013г. о рассмотрении материалов выездной налоговой проверки и материалов, полученных в рамках проведения дополнительных мероприятий налогового контроля (на 18.09.2013г.), вручено 13.09.2013г. представителю ООО «Дигитал.Лайф» Якимович A.M. по доверенности от 01.08.2012г.

Согласно протоколу допроса от 09.09.2013 (т. 1 л.д. 143-146) Кульнева А.В. пояснила, что являлась представителем ООО «Дигитал.Лайф», действия представителя, ликвидатора осуществлялись на основании доверенности, подписанной Десятниковым С.В.. Первичная документация, бухгалтерская отчетность, иные документы Кульневой А.В. не передавались. Все решения, требования, уведомления направлялись в адрес общества; причину непредставления ООО «Дигитал.Лайф» документов пояснить не может.

В материалы дела представлено письмо от 04.10.2012 № 2 Кульневой А.В., адресованное ООО «Дигитал.Лайф» и учредителям Десятникову С.В., Ильину К.В., Сафонову Д.В. о направлении полученного от налоговой инспекции требования от 03.10.2012 № 48752 о представлении документов.

В рамках проверки представитель ООО «Дигитал.Лайф» Якимович А.М. представил в налоговую инспекцию объяснения Сафонова Д.В., Десятникова С.В., Шевцова А.В. (т. 3 л.д. 126-129).

Шевцов А.В. пояснил, что являлся руководителем ООО «Кинтех». Указал, что познакомился с участником ООО «Кинтех» Якимовичем А.М. в г. Кропоткине. Договор хранения с ООО «Дигитал.Лайф» не заключал, так как работает в ООО «Кинтех» с августа 2013 года. Документы ООО «Дигитал.Лайф», хранящиеся в ООО «Кинтех», могут быть выданы по официальному запросу налогового органа.

Сафонов Д.В. пояснил, что являлся участником ООО «Дигитал.Лайф», на момент выхода из состава участников документы организации хранились в ООО «Кинтех». Офис ООО «Дигитал.Лайф» по адресу: г. Краснодар, ул. Уральская, 99 не располагался; это адрес ООО «Кинтех».

Десятников С.В. пояснил, что в 2009-2011 годах являлся генеральным директором ООО «Дигитал.Лайф». По сведениям Десятникова С.В. Кульнева А.В. от исполнения обязанностей ликвидатора уклонилась, документы общества принять отказалась.

 На 07.09.2012 вся документация ООО «Дигитал.Лайф» хранится в ООО «Кинтех». На вопрос о причинах непредставления документов Десятников С.В. пояснил, что у него как участника ООО «Дигитал.Лайф» документация отсутствует; указал на необходимость обращения в ООО «Кинтех».

Как видно из материалов дела и установлено судом, требование от 27.11.2012 № 1239 вручено представителю общества по доверенности от 05.09.2012 Кульневой А.В.; требование от 21.08.2013 № 1239/1 направлено ООО «Дигитал.Лайф» по почте 30.08.2013 с описью вложения, руководителю ООО «Дигитал.Лайф»   Десятникову С.В. по почте 30.08.2013    с описью вложения, представителю ООО «Дигитал.Лайф» Якимовичу А.М. по почте 30.08.2013 с описью вложения. Кроме того, Кульнева А.В. в протоколе допроса подтвердила, что первичная документация, бухгалтерская отчетность, иные документы общества ей не передавались; все решения, требования, уведомления направлялись в адрес общества. Данное обстоятельство подтверждается письмом от 04.10.2012 № 2 в адрес ООО «Дигитал.Лайф» и учредителей Десятникова С.В., Ильина К.В., Сафонова Д.В. о направлении полученного от налоговой инспекции требования от 03.10.2012 № 48752 о представлении документов.

Согласно данным ЕГРЮЛ на момент проведения проверки и направления требования о представлении документов по настоящий момент ООО «Дигитал.Лайф» является действующей организацией, лицо, имеющее право действовать без доверенности, - Десятников С.В.

В соответствии со сведениями ЕГРЮЛ учредителями ООО «Кинтех» являются Якимович А.М., Шевцов А.В., директором - Шевцов А.В.

18.09.2013г., в соответствии с датой, указанной в уведомлении, в присутствии представителя Общества Якимович A.M. состоялось рассмотрение материалов проверки и материалов, полученных в ходе проведения дополнительных мероприятий, что подтверждено протоколом №264/1 от 18.09.2013г.

19.09.2013г. инспекцией вынесено решение № 1239 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

В соответствии с указанным решением налогоплательщику доначислено:

Наименование налога

Сумма налога

Сумма пени

Сумма штрафа

Всего

Налог на прибыль организаций

2 386 878

329 323,04

Налог       на       добавленную стоимость

91419 212

19 337 981,14

итого

93 806 090

19 667 304,18

19 741 539,04

133 214 933,22

Данное решение вручено 26.09.2013г. Якимович A.M. по доверенности от 01.08.2012г. Налогоплательщик, не согласившись с решением налогового органа, представил апелляционную жалобу, в которой просил отменить оспариваемое решение полностью.

Решением Управления ФНС России по Ростовской области от 16.12.2013г. №15-15/5553 решение Инспекции отменено в части доначсиления налога на прибыль в сумме 2 386 878 руб.

В отношении довода апелляционной жалобы о неправомерном обращении к Десятникову С.В., следует отметить следующее.

В соответствии со ст. 90 НК РФ в качестве свидетеля для дачи показаний может быть вызвано любое физическое лицо, которому могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для осуществления налогового контроля. Показания свидетеля заносятся в протокол. Физическое лицо вправе отказаться от дачи показаний только по основаниям, предусмотренным законодательством Российской Федерации. Десятников С.В. является одним из учредителей, в проверяемом периоде был руководителем, что не оспаривается налогоплательщиком, следовательно, проведение опроса правомерно и не противоречит НК РФ и ГК РФ. Протокол опроса №151 от 23.01.2013г., на который ссылается налогоплательщик, составлен главным госналогинспектором Зубрыниной Е.Ю. в здании инспекции, в присутствии понятых Беликовой Е.С и Мягковой В.Н., а также в присутствии адвоката Якимовича A.M. Данный допрос свидетеля проведен в соответствии со ст. 90 НК РФ.

Доводов ООО «Дигитал.Лайф» о необходимости направления требования о предоставлении документов за период 2009-2011г. в адрес ООО «Кинтех» откланяется судом апелляционной инстанции как несостоятельный.

В ходе рассмотрения материалов проверки и проведенных дополнительных мероприятий налогового контроля представителем налогоплательщика представлена копия договора о возмездном оказании услуг, выполнении работ и представительстве № БН 006 от 30.07.2009г., заключенный между ООО «Дигитал.Лайф» и ООО «Кинтех»

Данный договор включает в себя общие положения, цель договора, предмет договора, порядок исполнения обязательств сторонами договора, расчеты по договору, ответственность сторон. Конфиденциальность, действие договора. Согласно предмету договора, а именно управленческой деятельности ООО «Кинтех», занимается исполнением обязанностей и функций главного бухгалтера, ведение первичного бухгалтерского и налогового учета Заказчика и т.п.

Согласно п.5 Конфиденциальность (договора):

Стороны пришли к соглашению, что любая информация, ставшая известной сторонам в связи с заключением или исполнением договора, вне зависимости от источника и способа ее получения, содержания, носителя способа хранения является конфиденциальной.

Стороны обязуются не раскрывать и не передавать Конфиденциальную информацию какой-либо третьей стороне, а также не осуществлять действий (или бездействий), результатом которых может быть раскрытие или передача этой информации третьим лицам в течении срока действия договора.

Представителем налогоплательщика представлена копия договора о возмездном оказании услуг, выполнении работ и представительстве № КП007 от 30.07.2009г. Исполнитель по данному договору ООО «Кинтех», Заказчик ООО «Дигитал.Лайф».

Проанализировав данный договор, следует вывод о том, что без предварительного письменного согласия Заказчика ООО «Дигитал.Лайф» данная информация относится к конфиденциальной.

Согласно статье 57 Конституции Российской Федерации каждый обязан платить законно установленные налоги и сборы. Данная конституционная обязанность распространяется на всех налогоплательщиков в качестве безусловного требования государства.

Налоговый кодекс Российской Федерации (далее - Кодекс) устанавливает, что налогоплательщик самостоятельно исчисляет подлежащую уплате сумму налога. В предусмотренных законом случаях обязанность исчислить соответствующий налог может быть возложена на налоговые органы, что не противоречит их задачам и предназначению.

В целях надлежащего исчисления налогов законодательство о налогах и сборах предусматривает также, что налогоплательщик обязан вести в установленном порядке учет своих доходов (расходов) и объектов налогообложения, представлять налоговым органам и их должностным лицам необходимые для исчисления и уплаты налогов документы, в течение четырех лет обеспечивать сохранность данных бухгалтерского учета и других документов, подтверждающих полученные доходы (для организаций - и произведенные расходы) и уплаченные (удержанные) налоги (подпункты 3, 5 и 8 пункта 1 статьи 23 Налогового кодекса Российской Федерации). Данные обязанности налогоплательщиков и налоговых органов служат обеспечению исполнения каждым конституционной обязанности по уплате налогов и сборов, согласуются с принципом равенства всех перед законом (статья 19, часть 1, Конституции Российской Федерации) и не могут рассматриваться как необоснованные либо ухудшающие положение плательщиков налогов.

Так как ООО «Дигитал.Лайф» является действующей организацией, то и обязанности, предусмотренные НК РФ, должно выполнять непосредственно ООО «ДигиталЛайф», а не иные лица неуполномоченные надлежащим образом в соответствии с действующим законодательством лица.

В соответствии со ст.26 НК РФ налогоплательщик может участвовать в отношениях, регулируемых   законодательством   о   налогах   и   сборах   через   законного   или уполномоченного представителя, если иное не предусмотрено НК РФ. Полномочия представителя должны быть документально подтверждены в соответствии с НК РФ и иными федеральными законами. В данном случае, уполномоченным представителем является Якимович A.M. по доверенности от 01.08.2012г. Согласно ст. 27 НК РФ законными представителями налогоплательщика-организации признаются лица, уполномоченные представлять указанную организацию на основании закона или ее учредительных документов. В данном случае, согласно данным ЕГРЮЛ руководителем является Десятников С.В.

В ходе проведения дополнительных мероприятий налогового контроля в адрес ИФНС