Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.11.2014 по делу n А32-43638/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

и иными федеральными законами.

Истцом заявлено требование на основании части 9 статьи 3 Федерального закона "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц", предоставляющей право участнику закупки обжаловать в судебном порядке любые действия (бездействие) заказчика при закупке товаров, работ, услуг.

В обоснование своих требований ООО "Союз "Недвижимость" указывает на нарушение ОАО "Центр "Омега" 20-ти дневного срока размещения извещения о проведении закупки, предусмотренного частью 2 статьи 3 Федерального закона "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц".

Вместе с тем, требования указанной нормы распространяются на извещения о проведении конкурса или аукциона, то есть на предусмотренные пунктом 1 статьи 448 Гражданского кодекса Российской Федерации формы проведения торгов.

При этом, в соответствии с частью 3 статьи 3 Федерального закона "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" в положении о закупке могут быть предусмотрены иные (помимо конкурса или аукциона) способы закупки. При этом заказчик обязан установить в положении о закупке порядок закупки указанными способами.

В части 2 статьи 2 Федерального закона "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" установлено, что положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и проведения процедур закупки (включая способы закупки) и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения.

В пункте 11.1 Положения о закупке товаров, работ, услуг предусмотрено, что извещение о проведении тендера и тендерная документация размещается на сайте заказчика не менее чем за 10 (десять) календарных дней до дня окончания срока подачи заявок.

Определение сокращенного срока опубликования извещения о проведении закупки посредством открытого тендера не противоречит части 2 статьи 3 Федерального закона "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц", поскольку данная форма закупки не является конкурсом или аукционом.

Извещение о проведении закупки по лоту 89-ОТ, а также тендерная документация, размещены заказчиком 20.11.2013 на официальном сайте ОАО "Центр "Омега" по адресу www.omega2014.ru в разделе "Информация о закупках" (http://www.omega2014.ru/auctions/info/2013/), в связи с возникновением технических неполадок, блокирующих доступ к официальному сайту Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" для размещения информации о размещении заказов на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг www.zakupki.gov.ru, в течение более чем одного рабочего дня (недоступность функции "Личный кабинет") в период с 19.11.2013 по 20.11.2013 (включительно), а также, в связи с необходимостью поставок товаров для нужд ОАО "Центр "Омега" в кратчайшие сроки, на основании части 13 статьи 4 Федерального закона "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц". Факт возникновения технических неполадок отражен в служебной записке начальника отдела проведения торгов и закупок от 20.11.2013 (т. 1 л.д. 79-80).

После устранения неполадок, блокирующих доступ к официальному сайту извещение о проведении закупки по лоту 89-ОТ и тендерная документация размещены ОАО Центр "Омега" на официальном сайте 21.11.2013, что подтверждается соответствующими распечатками страниц официального сайте (вкладки личного кабинета заказчика).

Данная информация отображена также во вкладках официального сайта по данной закупке "Изменения и разъяснения", "Журнал событий", информация с которых представлен ответчиком на бумажном носителе.

В соответствии с частью 13 статьи 4 Федерального закона "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" информация, подлежащая размещению на официальном сайте в соответствии с Законом и Положением о закупке, и размещенная на официальном сайте в течение одного рабочего дня со дня устранения технических или иных неполадок, блокирующих доступ к официальному сайту считается размещенной в установленном порядке.

Таким образом, информация о спорной закупке размещена на официальном сайте в соответствии с требованиями части 13 статьи 4 Федерального закона "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" и Положения о закупках ОАО "Центр "Омега" не менее чем за 10 календарных дней до дня окончания срока подачи заявок (02.12.2013).

В материалах дела имеются сведения о проведенной Управлением Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю проверки, касающейся, в том числе, соблюдения сроков размещения информации о проведении открытого тендера "Поставка столовых приборов, посуды и кухонного инвентаря для гостиничных комплексов ОАО "Центр "Омега" (лот 89-ОТ), по итогам которой нарушений законодательства не выявлено (решение № 114-И/2013 от 25.12.2013 – т. 1 л.д. 55-57).

Суд апелляционной инстанции считает необходимым отметить, что указанные выше обстоятельства размещения информации о проведении открытого тендера, не повлекли нарушения прав истца, так как ООО "Союз "Недвижимость"  подало заявку на участие в закупке.

Ссылка заявителя жалобы на то, что в техническом задании указаны конкретные фирмы производителей кухонной посуды и столовых принадлежностей, без указания каких-либо технических требований к товару, что повлекло невозможность подбора аналогов столовых приборов и посуды, отклоняется судом апелляционной инстанции.

Согласно части 1 статьи 3 Федерального закона "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются такими принципами, как равноправие, справедливость, отсутствие дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки, целевое и экономически эффективное расходование денежных средств на приобретение товаров, работ, услуг (с учетом при необходимости стоимости жизненного цикла закупаемой продукции) и реализация мер, направленных на сокращение издержек заказчика.

Определение в тендерной документации товара конкретного производителя товара может повлечь за собой нарушение принципа равноправия и ограничения конкуренции по отношению к участникам тендера и создать неравные стартовые условия, поскольку участникам, не имеющим возможность представить товар определенного производителя, но имеющим возможность поставить товар аналогичного качества, создаются определенные ограничения для победы в тендере.

Установление такого ограничивающего критерия затрудняет выбор участника тендера, исполнение договора которым в наибольшей степени будет отвечать целям эффективного использования источников финансирования и предотвращения злоупотреблений в указанной сфере, а также, не способно обеспечить равные права и возможности для участников закупки и равные условия для участия в тендере.

В тендерной документации указаны конкретные производители закупаемого товара, в том числе, компания Eternum.

Единственным уполномоченным дистрибьютором продукции Eternum на территории России является ООО "Комплекс-Бар".

В соответствии с частью 6 статьи 6 Федерального закона "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" заказчикам не допускается предъявлять к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора требования и осуществлять оценку и сопоставление заявок на участие в закупке по критериям и в порядке, которые не указаны в документации о закупке. Требования, предъявляемые к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора, критерии и порядок оценки и сопоставления заявок на участие в закупке, установленные заказчиком, применяются в равной степени ко всем участникам закупки, к предлагаемым ими товарам, работам, услугам, к условиям исполнения договора.

В документации о закупке по спорному лоту 89-ОТ установлены следующие требования, являющиеся условиями допуска участников закупки к участию в тендере и признании их участниками тендера по лоту 89-ОТ в целях последующей оценки и сопоставления заявок таких участников тендера:

1. Требования к качеству, техническим характеристикам товара, работ, услуг, требования к их безопасности, требования к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, к размерам, упаковке, отгрузке товара, требования к результатам работ - в соответствии с частью 5 тендерной документации "Техническая часть" ("Техническое задание").

2. Требование к участникам закупки: обеспечение заявки на участие в тендере - в размере 5% от начальной (максимальной) цены договора - 3441348 руб. 90 коп. в соответствии с пункта 3.7 части 1 тендерной документации (Инструкция участникам).

3. Требование к содержанию документов, входящих в состав заявки на участие - заявка на участие в тендере должна, в том числе, содержать:

- справку об исполнении налогоплательщиком (плательщиком сборов, налоговым агентом) обязанности об уплате налогов, сборов, пеней, штрафов, полученная по состоянию не ранее чем за 1 (один) месяц до дня размещения на официальном сайте извещения о проведении открытого тендера - пункты 11, 14 части 2 тендерной документации ("Информационная карта"), раздел 3.5 (пункт 3.5.1.1) "Требования к содержанию документов, входящих в состав заявки на участие" части 1 тендерной документации ("Инструкция участникам"), формой 1 "Опись документов" части 3 Тендерной документации ("Формы к заполнению");

- документы, подтверждающие внесение денежных средств в качестве обеспечения заявки на участие в тендере - пункты 3.5.1.4, 3.7.3 части 1 тендерной документации ("Инструкция участникам") и пункты 12, 14 части 2 тендерной документации ("Информационная карта");

- предложение о функциональных характеристиках (потребительских свойствах) и качественных характеристиках товара, о качестве работ, услуг по форме 3 части 3 тендерной документации.

Указанные требования установлены в равной степени ко всем участникам закупки.

Соответствие участников закупки данным требованиям являлось условиями допуска участников к участию в закупке и признании их участниками тендера по лоту 89-ОТ.

В части 3 тендерной документации определены образцы форм для заполнения участниками закупки, а именно:

форма 1 «Опись документов»;

форма 2 «Заявка на участие в тендере»;

форма 3 «Предложение о функциональных характеристиках (потребительских свойствах) и качественных характеристиках товара, о качестве работ, услуг»;

форма 4 «Доверенность на участие в тендере»;

форма 5 «Образец платежного поручения, для перечисления денежных средств в качестве обеспечения заявки на участие в тендере»;

форма 6 «Запрос на разъяснение тендерной документации» (заполняется при необходимости).

В пункте 3 формы 1 "Опись документов" предусмотрено предоставление копии соответствующих документов, подтверждающих сведения, указываемые в заявке участника, а именно, сведения о квалификации участника, так как данный критерий оценки заявок на участие в тендере предусмотрен в информационной карте тендера.

В соответствии с пунктом 1 части 10 статьи 4 Федерального закона "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц", пунктом 7.3 Положения о закупках ОАО "Центр "Омега" установлено, что в документации о закупке должны быть указаны сведения, определенные положением о закупке, в том числе установленные заказчиком требования к качеству, техническим характеристикам товара, работы, услуги, к их безопасности, к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, к размерам, упаковке, отгрузке товара, к результатам работы и иные требования, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги потребностям заказчика.

Из пояснений ОАО "Центр "Омега" в суде первой инстанции и в отзыве на апелляционную жалобу следует, что определение конкретных производителей закупаемого товара по части видов закупаемых столовых приборов направлено на соблюдение принципа целевого и экономически эффективного расходования денежных средств на приобретение товаров, работ, услуг и реализация мер, направленных на сокращение издержек заказчика, а также, на определение поставщика товаров с высоким уровнем надежности и квалификации по предмету закупки, с необходимыми показателями цены и сроков поставки товаров (статья 3 Федерального закона "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц").

Указание в тендерной документации конкретных производителей столовых приборов не могло явиться объективным препятствием для участия заявителя жалобы в тендере.

Из протокола от 03.12.2013 следует, что заявитель жалобы не допущен к участию в тендере по иным основаниям – отсутствие в заявке конкретного предложения о товарах и содержание в заявке информации, допускающей двусмысленное толкование; не представлена справка об исполнении обязанности об уплате налогов, сборов, пеней, штрафов, полученная не ранее чем за один месяц до дня размещения извещения о проведении открытого тендера; отсутствие документа, подтверждающего внесение денежных средств в качестве обеспечения заявки на участие в тендере. Из протокола не следует, что заявитель жалобы не допущен к участию в тендере именно в связи с предложением товара иного производителя. 

В техническом задании имеются указание на технические параметры (материал, размер, назначение) в отношении конкретных видов закупаемых товаров, которые позволяют профессиональному участнику рынка обеспечить подбор возможных аналогов закупаемого товара.

Доказательства того, что ОАО "Центр Омега" обладало сведениями об эксклюзивных правах продажи какого-либо из товаров, содержащихся в техническом задании по лоту 89-ОТ на момент подготовки документации по закупке, в материалах дела отсутствуют.

В связи с этим, указанные заявителем жалобы нарушения ОАО "Центр "Омега" норм пункта 9 статьи 10, пункта 2 статьи 14 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-Ф3 "О защите конкуренции" документально не подтверждены.

С учетом Правил закупок ОАО Центр "Омега" закупка в форме тендера представляет собой конкурентную процедуру закупки, при которой, на основании требований заказчика к предмету, условиям закупки и участникам закупки, установленным в документации о закупке (тендерной документации), участники закупки представляют заявку на участие в тендере, лучшую из которых выбирает закупочная комиссия заказчика, в соответствии с порядком и критериями оценки, определенными в тендерной документации.

Особенностью тендера являются максимально сжатые сроки его проведения, обусловленные необходимостью удовлетворения внеплановых или сверхсрочных потребностей заказчика товара, в связи с чем оценка заявок участников закупки производится на основании строго определенных