Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.11.2014 по делу n А53-17195/2011. Изменить решение (ст.269 АПК)

и дали трещину фундаменты зданий, произошел разлом напольного покрытия; на зданиях №№10,12,13,33,66,87,88 по ген.плану имеются трещины длиной 0,3-1,5 м шириной раскрытия до 12 мм и отслоение кирпичной облицовочной кладки наружных стен по вертикали на 2-5 см. отмостка по периметру зданий №№ 10,12,13,33,66 местами проседает и деформируется, обратная засыпка выполнена некачественно.

Выявленные дефекты возникли в пределах гарантийного срока, установленного государственными контрактами.

В соответствии со статьей 9 Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" под государственным или муниципальным контрактом понимается договор, заключенный заказчиком от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования в целях обеспечения государственных или муниципальных нужд.

Согласно ст. 763 ГК РФ подрядные строительные работы, предназначенные для удовлетворения государственных или муниципальных нужд, осуществляются на основе государственного или муниципального контракта на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд.

По государственному или муниципальному контракту на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд (далее - государственный или муниципальный контракт) подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному или муниципальному заказчику, а государственный или муниципальный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату.

Согласно ст. 754 ГК РФ подрядчик несет ответственность перед заказчиком за допущенные отступления от требований, предусмотренных в технической документации и в обязательных для сторон строительных нормах и правилах, а также за недостижение указанных в технической документации показателей объекта строительства, в том числе таких, как производственная мощность предприятия. Подрядчик не несет ответственности за допущенные им без согласия заказчика мелкие отступления от технической документации, если докажет, что они не повлияли на качество объекта строительства.

Статьей 755 ГК РФ предусмотрено, что подрядчик, если иное не предусмотрено договором строительного подряда, гарантирует достижение объектом строительства указанных в технической документации показателей и возможность эксплуатации объекта в соответствии с договором строительного подряда на протяжении гарантийного срока. Установленный законом гарантийный срок может быть увеличен соглашением сторон. Подрядчик несет ответственность за недостатки (дефекты), обнаруженные в пределах гарантийного срока, если не докажет, что они произошли вследствие нормального износа объекта или его частей, неправильной его эксплуатации или неправильности инструкций по его эксплуатации, разработанных самим заказчиком или привлеченными им третьими лицами, ненадлежащего ремонта объекта, произведенного самим заказчиком или привлеченными им третьими лицами. При обнаружении в течение гарантийного срока недостатков, указанных в пункте 1 статьи 754 настоящего Кодекса, заказчик должен заявить о них подрядчику в разумный срок по их обнаружении в порядке ст. 756 ГК РФ с учетом правил, предусмотренных ст. 724 ГК РФ, согласно ч. 3 которой заказчик вправе предъявить требования, связанные с недостатками результата работы, обнаруженными в течение гарантийного срока. При этом предельный срок обнаружения недостатков, в соответствии с пунктами 2 и 4 статьи 724 настоящего Кодекса, составляет пять лет.

В соответствии со ст. 757 ГК РФ договором строительного подряда может быть предусмотрена обязанность подрядчика устранять по требованию заказчика и за его счет недостатки, за которые подрядчик не несет ответственности. Подрядчик вправе отказаться от выполнения обязанности, указанной в пункте 1 настоящей статьи, в случаях, когда устранение недостатков не связано непосредственно с предметом договора либо не может быть осуществлено подрядчиком по не зависящим от него причинам.

При первом рассмотрении судом апелляционной инстанции назначена повторная экспертиза, проведение которой поручено производственному ремонтно-строительному кооперативу «Лам» экспертам: Дадаеву Хасану Магомедовичу, Духаеву Хас-Могомет Солонгировичу, Дадаеву Харону Шагидовичу.

Согласно выводам экспертного заключения, по первому вопросу  рабочая документация в целом выполнена в соответствии со строительными нормами и правилами, действовавшими на момент её разработки, за исключением рабочего проекта 814-ВВ-контр.-12, книга 5 альбом 6, чертежи марки ОВ, выявлены нарушения требований СНиП 2.04.05-91* «Отопление, вентиляция и кондиционирование», СНиП 41-01-2003 «Отопление, вентиляция и кондиционирование», СНиП 2.08.02-89* «Общественные здания и сооружения».

По второму вопросу при рассмотрении представленной судом рабочей документации, составленной ОАО «711 Военпроект», установлено, что принятые проектные решения соответствовали действовавшим на момент составления рабочей документации строительным нормам и правилам, за исключением рабочего проекта 814-ВВ-контр.-12, книга 5 альбом 6, чертежи марки ОВ.

При проведении исследования рабочей документации, в рабочем проекте 814-ВВ-контр.-12, книга 5 альбом 6, чертежи марки ОВ, экспертами выявлены нарушения требований СНиП 2.04.05-91* «Отопление, вентиляция и кондиционирование», СНиП 41-01-2003 «Отопление, вентиляция и кондиционирование», СНиП 2.08.02-89* «Общественные здания и сооружения».

Обнаруженные несоответствия требованиям строительных норм и правил не могли послужить и не послужили причиной возникновения, а так же дальнейшего развития деформаций и разрушений по объекту исследования №3: клуб на 400 мест, пятно 12 по генеральному плану, так как данные нарушения не влияют на прочность и устойчивость конструкций здания.

По третьему вопросу объем и стоимость фактически выполненных ООО «Стройинвест-С» работ соответствует актам ввода в эксплуатацию законченных строительством объектов.

По четвертому вопросу  выявленные следующие отступления от проектных решений и строительных норм и правил при производстве строительных работ:

- устройство грунтовых подушек не соответствует проекту (глубина грунто­вых подушек по проекту равна 1,5 м, а в сдаточных строительных документах 1,0 м, нет подтверждения лаборатории по плотности утрамбованного грунта подушек);

- отсутствует фундамент под частью здания, предусмотренный проектом (Ра­бочий проект 814-ВВ-контр.-12. Книга 5 альбом 1. Чертежи марки КЖ);

- отсутствует вертикальная обмазочная гидроизоляции фундамента, преду­смотренная проектом (Рабочий проект 814-ВВ-контр.-12. Книга 5 альбом 4. Чер­тежи марки АР);

- не смонтирована система организованного наружного водоотведения, предусмотренная проектом, (Рабочий проект 814-ВВ-контр.-12. Книга 5 альбом 4. Чертежи марки АР);

- изменено проектное конструктивное устройство отмостки (Рабочий проект 814-ВВ-контр.-12. Книга 5 альбом 1. Чертежи марки КЖ);

- отступление от технологии ведения кладочных работ облицовочного слоя в сейсмически опасных районах (п.7.6, 7.90 СНиП 3.03.01-87 «Несущие и ограждаю­щие конструкции»);

-    не выполнена обмазочная вертикальная гидроизоляция, следовательно снижена защитная функция конструкций фундаментов;

- применена рулонная гидроизоляция, что не соответствует проектным ре­шениям и противоречит п.7.1.15 СП 31-114-2004 «Правила проектирования жилых и общественных зданий для строительства в сейсмических районах»;

- изменено количество оконных проемов в сторону уменьшения;

- отсутствуют оконные проемы с заполнением решеткой жалюзийного ти­па во фронтонной части торцевых фасадов, предназначенные для проветривания чердачного помещения;

- не в полном объеме в уровне цоколя торцевых фасадов выполнены продухи, предусмотренные проектом;

Отступление при строительстве от проектных решений - являются наруше­нием строительных норм и правил.

По пятому вопросу: Землетрясение, произошедшее в 2008 г. на территории Чеченской республики, повлияло на техническое состояние исследуемых объектов.

При отсутствии землетрясения деформации и разрушения не наступили бы.

Строительные недостатки, которые заказчик принял по актам ввода в экс­плуатацию, не могли проявиться в отсутствие землетрясения и не повлияли бы нормальную эксплуатацию зданий и сооружений.

Выявленные деформации и разрушения относятся к тем деформациям и раз­рушениям, которые нормативно допустимы согласно шкале по сейсмике и не зави­сят от качества строительства.

По шестому вопросу: основной причиной разрушения объектов является землетрясение, в результате которого образовались все деформации и разрушения, которые приняты за -100 %.

Вместе с тем, выявленные действия (бездействия) заказчика, эксплуатирую­щей организации и выявленные нарушения или отступления от проектных реше­ний и строительных норм и правил строительной организацией, являются причи­нами разрушения объектов, но в допустимых нормативных пределах и значениях, в соответствии с шкалой по сейсмике и не выявились бы при нормальной эксплуата­ции объектов.

Произошло наложение (мультиплицирование) причин повлекших за собой разрушения и деформации объектов. Основной причиной явля­ется землетрясение. Все остальные причины надо признать равными по степени их воздействия на образование деформаций и разрушений. Деформации и разрушения не возникли бы без землетрясения. Нарушения при строительстве объектов, не вскрылись бы при отсутствии землетрясения. Экспертами принято за значение причин разрушения- землетрясение как 70%, вина подрядчика, заказчика и эксплуатирующей организации как 10% каждого.

По седьмому вопросу выявленные недостатки проектных работ по рабочему проекту 814-ВВ-контр.-12, книга 5 альбом 6, чертежи марки ОВ, выявлены нарушения требований СНиП 2.04.05-91* «Отопление, вентиляция и кондиционирование», СНиП 41-01-2003 «Отопление, вентиляция и кондиционирование», СНиП 2.08.02-89* «Общественные здания и сооружения», являются малозначительными и не требуют устранения.

Стоимость устранения недостатков выполненных строительных работ составляет 7 804 012 рублей 00 коп., согласно смете приложение №2.

По восьмому вопросу: стоимость устранения недостатков исключительно от последствий землетрясения – 47992092 рубля 00 копеек., сметный расчет Приложение №1. Иных недостатков не выявлено.

Суд кассационной инстанции согласился с выводом об отсутствии доказательств некачественности выполненных проектных работ, повлиявших на эксплуатацию спорных зданий и сооружений, а также причинения убытков  в результате выполнения некачественных проектных работ, и, следовательно, об отсутствии оснований для взыскания с ОАО «711 Военпроект» убытков.

При новом пересмотре дела в апелляционном порядке, истец заявил об отказе от иска к ОАО «711 Военпроект».

В соответствии с частью 2 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в ред. Федерального закона от 27.07.2010 №228-ФЗ) истец вправе до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу в арбитражном суде первой инстанции или в арбитражном суде апелляционной инстанции, отказаться от иска полностью или частично.

Согласно части 5 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд не принимает отказ истца от иска, если это противоречит закону или нарушает права других лиц.

Пунктом 4 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрено, что отказ истца от иска и принятие отказа арбитражным судом является основанием для прекращения производства по делу. В силу пункта 3 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, одновременно с прекращением производства по делу подлежит отмене принятый судом первой инстанции по существу спора судебный акт.

Отказ Управления Северо-Кавказского регионального командования внутренних войск МВД России от исковых требований к ОАО «711 Военпроект» подписан представителем Н.С.Кириченко распорядительные полномочия которого подтверждаются доверенностью от 20.12.2013 № Д-2/14-149, не противоречит нормам действующего законодательства и не нарушает права других лиц. Арбитражный суд апелляционной инстанции считает возможным принять отказ от заявленных требований и прекратить производство по делу в указанной части с отменой ранее принятого судебного акта.

В соответствии со ст. 723 ГК РФ в случаях, когда работа выполнена подрядчиком с отступлениями от договора подряда, ухудшившими результат работы, или с иными недостатками, которые делают его не пригодным для предусмотренного в договоре использования либо при отсутствии в договоре соответствующего условия непригодности для обычного использования, заказчик вправе, если иное не установлено законом или договором, по своему выбору потребовать от подрядчика:

безвозмездного устранения недостатков в разумный срок;

соразмерного уменьшения установленной за работу цены;

возмещения своих расходов на устранение недостатков, когда право заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда (статья 397).

Если отступления в работе от условий договора подряда или иные недостатки результата работы в установленный заказчиком разумный срок не были устранены либо являются существенными и неустранимыми, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных убытков.

В соответствии со ст. 393 ГК РФ должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства. Убытки определяются в соответствии с правилами, предусмотренными статьей 15 настоящего Кодекса.

В силу ст. 15 ГК РФ лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Экспертами определено (заключение №2/13 от 20.12.2013), что стоимость устранения недостатков выполненных строительных работ (не связанных с землетрясением) составляет 7804012 рублей 00 коп., которая в соответствии со ст.ст. 723,393,15 ГК РФ  подлежит взысканию с подрядчика - ООО «Стройинвест-С».

Экспертами определено, что стоимость устранения недостатков исключительно от последствий землетрясения – 47992092 рубля 00 копеек.

С учетом указаний суда кассационной инстанции следует оценить отступления от норм и строительной документации